我國對建筑行業(yè)實行嚴格的資質(zhì)許可制度，法律允許建筑工程總承包單位將承包工程中的部分工程發(fā)包給具有相應(yīng)資質(zhì)條件的分包單位，即專項分包，前提是必須經(jīng)建設(shè)單位認可。但明令禁止建筑工程違法分包。以下統(tǒng)計了國務(wù)院、住建部、部分高院關(guān)于違法分包的認定觀點。

違法分包是指建筑施工企業(yè)承包工程后違反法律法規(guī)規(guī)定或者施工合同關(guān)于工程分包的約定，把單位工程或分部分項工程分包給其他企業(yè)或個人施工的行為。

（一）國務(wù)院《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》2019年4月23日：

本條例所稱違法分包，是指下列行為：

（1）總承包單位將建設(shè)工程分包給不具備相應(yīng)資質(zhì)條件的單位的；

（2）建設(shè)工程總承包合同中未有約定，又未經(jīng)建設(shè)單位認可，承包單位將其承包的部分建設(shè)工程交由其他單位完成的；

（3）施工總承包單位將建設(shè)工程主體結(jié)構(gòu)的施工分包給其他單位的；

（4）分包單位將其承包的建設(shè)工程再分包的。 

（二）住建部《建筑工程施工發(fā)包與承包違法行為認定查處管理辦法》（建市規(guī)〔2019〕1號）

從建設(shè)行政主管部門的角度對如何具體認定“違法分包”行為作出了規(guī)定，具有一定的參考意義。該辦法第十二條規(guī)定存在下列情形之一的，屬于違法分包：

（1）承包單位將其承包的工程分包給個人的；

（2）施工總承包單位或?qū)I(yè)承包單位將工程分包給不具備相應(yīng)資質(zhì)單位的；

（3）施工總承包單位將施工總承包合同范圍內(nèi)工程主體結(jié)構(gòu)的施工分包給其他單位的，鋼結(jié)構(gòu)工程除外；

（4）專業(yè)分包單位將其承包的專業(yè)工程中非勞務(wù)作業(yè)部分再分包的；

（5）專業(yè)作業(yè)承包人將其承包的勞務(wù)再分包的；

（6）專業(yè)作業(yè)承包人除計取勞務(wù)作業(yè)費用外，還計取主要建筑材料款和大中型施工機械設(shè)備、主要周轉(zhuǎn)材料費用的。

（三）四川高院《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件若干疑難問題的解答》川高法民一（2015）3號：

存在下列情形之一的，一般可以認定為違法分包：

（1）建筑施工企業(yè)將工程分包給個人的；

（2）建筑施工企業(yè)將工程分包給不具備相應(yīng)資質(zhì)的企業(yè)的：

（3）施工合同中沒有約定，又未經(jīng)建設(shè)單位認可，建筑施工企業(yè)將其承包的部分工程交由其他企業(yè)施工的；

（4）施工總承包企業(yè)將除鋼結(jié)構(gòu)工程以外的房屋建筑工程的主體結(jié)構(gòu)的施工分包給其他企業(yè)的；

（5）專業(yè)分包企業(yè)將其承包的專業(yè)工程中非勞務(wù)作業(yè)部分再分包的；

（6）勞務(wù)分包企業(yè)除計取勞務(wù)作業(yè)費用外，還計取主要建筑材料款、周轉(zhuǎn)材料款和大中型施工機械設(shè)備費用的；

（7）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他違法分包情形。

（四）上海市中級人民法院建設(shè)工程施工合同糾紛審判實務(wù)相關(guān)疑難問題解答（2015年）

如何認定違法分包？

（1）承包人將建設(shè)工程主體結(jié)構(gòu)的施工分包給他人完成；

（2）分包單位不具備相應(yīng)的資質(zhì)條件；

（3）分包未經(jīng)建設(shè)單位認可；

（4）分包單位將其承包的工程再行分包。

（五）安徽高院《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的指導(dǎo)意見》（一） 2009年5月4日：

5、符合下列情形之一的，應(yīng)認定為違法分包，所簽訂的建設(shè)工程施工合同無效：

（1）承包人將建設(shè)工程主體結(jié)構(gòu)的施工分包給他人完成；

（2）分包單位不具備相應(yīng)的資質(zhì)條件；

（3）分包未經(jīng)建設(shè)單位認可；

（4）分包單位將其承包的工程再行分包。