2012年,原云南保監(jiān)局同意誠泰保險在云南試點訴訟財產(chǎn)保全責任保險(“訴責險”),自此訴責險面世。隨著最高院和各地法院的政策支持,各保險公司紛紛推出訴責險產(chǎn)品,訴責險迎來了發(fā)展機遇,業(yè)務規(guī)模逐年增加。 由于訴責險畢竟興起不久,保險公司直接被訴的案例尚不多見;加上訴責險的保險期間較長,風險的暴露存在一定的長尾效應。隨著“長尾巴”的釋放和業(yè)務規(guī)模的累加,未來訴責險的糾紛將增加。 本文,我們將回顧《最高人民法院公報》2018年第10期的一則訴訟財產(chǎn)保全損害責任糾紛的案例,最高院在該案中詳細的闡述了保全錯誤的認定和多種保全財產(chǎn)的損失確定標準,所謂他山之石,本案具有很強的參考和研究價值。由于本案的篇幅極長,因此我們采用解構的方式,根據(jù)過錯責任歸責賠償?shù)乃囊謩e從保全申請人的保全錯誤行為和主觀過錯、被申請人的損失和損失與錯誤保全行為之間存在因果關系這四個方面對案例進行拆解。 一、基礎訴訟和訴訟財產(chǎn)保全情況 1. 基礎訴訟情況 2008年4月,為解決青島渝能負責開發(fā)建設的“青島國際貿(mào)易中心”項目資金短缺問題,青島渝能的3個股東重慶渝能、山東基德生態(tài)、中金實業(yè)向中鐵公司向中鐵公司轉(zhuǎn)讓其所持青島渝能92%的股權,各方并簽署《合作框架協(xié)議》。 隨后,2008年4月和5月份,中金實業(yè)先后與中鐵公司簽署《補充協(xié)議》和《投資合作協(xié)議》,約定項目銷售回款應首先償還中鐵公司投資的本金和投資收益(每年30%),中金實業(yè)公司有權回購中鐵公司所持青島渝能的全部股權,并約定了回購條件。之后,中鐵公司開始介入青島渝能公司,陸續(xù)投入和籌集資金,推動了項目的開發(fā)建設。 2011年1月,在青島渝能對項目樓房銷售價格策略方案進行審議時,在中金實業(yè)公司投了反對票(也是唯一一張反對票)的情況下,董事會按多數(shù)決通過方案。隨后沒幾天,中金實業(yè)公司將中鐵公司、青島渝能公司、榮置地公司(項目樓房銷售代理方)訴至山東省高院,主張行使股權回購權。 2011年9月,山東省高院作出(2011)魯商初字第2號民事判決,以證據(jù)不足為由,判決駁回了中金實業(yè)公司的訴訟請求。中金實業(yè)公司向最高人民法院提起上訴,最高人民法院2012年3月15日(2011)民二終字第108號民事判決駁回了中金實業(yè)公司的上訴請求。 2. 訴訟財產(chǎn)保全情況 2011年1月,根據(jù)中金實業(yè)公司的申請,山東省高院對青島渝能的財產(chǎn)進行了訴訟保全。中金豪運公司以在其名下的新都心世貿(mào)廣場192號的房產(chǎn)提供擔保。 2011年1月,該院對青島渝能所開發(fā)建設的青島國際貿(mào)易中心項目的土地使用權予以實際查封。為了解除該查封,保證項目的正常銷售,青島渝能公司從中鐵公司籌措1.2億元的存款作為擔保,申請解除上述查封。2011年2月,該院作出民事裁定,解除了對青島國際貿(mào)易中心項目土地使用權的查封,同時凍結了青島渝能的1.2億元存款。 2011年3月,青島渝能取得了商品房預售許可證。2011年2月25日,中金實業(yè)公司將訴訟請求標的額增加至2.4億元,繼續(xù)申請對青島渝能的財產(chǎn)保全,中金豪運繼續(xù)以其相應價值房產(chǎn)提供擔保。2011年3月2日,該院作出民事裁定,對青島渝能的青島國際貿(mào)易中心項目土地使用權進行查封。隨后,該院對青島國際貿(mào)易中心項目土地使用權進行了實際查封。 此后,中金實業(yè)公司又多次變更訴訟請求,申請增加財產(chǎn)保全的數(shù)額。截至2011年6月,中金實業(yè)公司最終將其主張的經(jīng)濟損失賠償數(shù)額提高到4.8億元。在中金豪運公司的擔保支持下,2011年9月,該院作出民事裁定,將青島渝能公司財產(chǎn)保全的限額提高到3.9億元。 中金實業(yè)公司敗訴后,2012年4月,根據(jù)中鐵公司和青島渝能的申請,山東省高院作出民事裁定,解除了對青島渝能青島國際貿(mào)易中心項目土地使用權的查封,解除了對青島渝能公司在中國銀行股份有限公司山東省分行賬戶23×××56的凍結。 二、錯誤保全行為的認定 我們梳理本案發(fā)現(xiàn),最高院并未簡單的將敗訴作為錯誤保全行為的認定,而是以“主客觀相一致”的原則,將錯誤保全行為從“基礎訴訟行為合理性”和“訴訟財產(chǎn)保全適當性”兩個方面著手分析,并從中挖掘暗藏的申請保全人的主觀態(tài)度,從而認定是否構成“保全錯誤”。 1. 基礎訴訟缺乏合理性 在訴訟財產(chǎn)保全責任損害賠償案中,最高院認為中金公司提起的基礎訴訟缺乏合理性:
2. 訴訟財產(chǎn)保全缺乏適當性 在訴訟財產(chǎn)保全責任損害賠償案中,最高院認為中金實業(yè)公司的訴訟保全行為明顯不適當:
三、主觀過錯的認定(故意或重大過失) 在訴訟財產(chǎn)保全責任損害賠償案中,最高院將訴訟財產(chǎn)保全責任的歸責原則認定為過錯責任原則,鑒于申請財產(chǎn)保全是當事人重要的訴訟權利,最高院將過錯限定為故意或重大過失(并不包括一般過失),(2018)最高法民申2027號也持有這種觀點,小編也認同此種觀點:
在訴訟財產(chǎn)保全責任損害賠償案中,由于最高院認為“基礎訴訟行為不合理”和“訴訟財產(chǎn)保全不適當”,因此最終認定申請保全人具有主觀過錯。 四、被申請人損失的確定 在認定申請保全人構成“保全錯誤”后,接下來最高院便開始確定被申請人的損失,也就是侵權損害賠償?shù)慕痤~。關于賠償數(shù)額的確定,最高院的核心觀點如下: 如系凍結資金,有合同等證據(jù)證明存在借貸利息損失的,應賠償?shù)膶嶋H損失為該合同約定的利息損失,但該利息損失與被凍結資金的銀行利息之和不能超過民間借貸司法解釋規(guī)定的年利率24%上限,否則,賠償?shù)馁Y金利息損失參照中國人民銀行同期貸款基準利率或民間借貸司法解釋規(guī)定的年利率6%的標準確定。 若系查封房屋或其他存在市場價值變化的資產(chǎn),如因被保全人未請求處分變現(xiàn)或請求不當未獲準許的,被保全財產(chǎn)因市場變化產(chǎn)生的價值貶損風險由其自行承擔,與申請財產(chǎn)保全行為沒有直接的因果關系;如申請財產(chǎn)保全人阻礙被保全人行使處分權的,則被保全財產(chǎn)的價值貶損與申請保全人的行為有直接因果關系,申請保全人應賠償?shù)臄?shù)額為被保全財產(chǎn)在保全開始與保全結束兩個時點的價差以及開始時的價款對應的資金利息損失。 為財產(chǎn)保全提供的擔保系司法擔保,第三人在其擔保承諾的范圍承擔責任,而非因共同侵權而承擔連帶責任。 1. 關于被凍結借款的利息損失 在訴訟財產(chǎn)保全責任損害賠償案中,最高院觀點如下:
2. 關于房地產(chǎn)項目延遲銷售的損失 在訴訟財產(chǎn)保全責任損害賠償案中,最高院觀點如下:
3. 關于財產(chǎn)保全擔保方是否承擔連帶責任 在訴訟財產(chǎn)保全責任損害賠償案中,最高院認為保全擔保方不是共同侵權方,承擔的是擔保責任,本案是物保,在沒有證據(jù)證明系連帶責任保證的情況下,擔保方也不承擔連帶責任保證。觀點如下:
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