一、合同主體資格、履約能力

審核要點:

合同主體是否具備簽約、履行合同的權(quán)利能力和行為能力。如：

1、合同當事人是否是依法取得企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照的法人；

2、合同當事人是否是具備營業(yè)執(zhí)照的法人分支機構(gòu)且經(jīng)法人授權(quán)（注）；

3、合同當事人是否是限制民事行為能力或無行為能力人（如：未成年人、精神病人）；

4、營業(yè)執(zhí)照是否過期；

5、外商投資企業(yè)是否取得《外商投資企業(yè)批準證書》；

6、對于某些需要取得經(jīng)營資質(zhì)的行業(yè)主體，是否具有從事合同項下行為的資質(zhì)。

注意： 關(guān)于企業(yè)分支機構(gòu)對外簽約問題

由于法人分支機構(gòu)并不具備完備的合同簽署權(quán)限，因此與其簽約可能存在一定法律風(fēng)險，對法人分支機構(gòu)需要注意：

1、如果法人的分支機構(gòu)依法設(shè)立并已領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照，則屬于《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國民事訴訟法>若干問題的意見》中規(guī)定的“其他組織”范疇，具有締約能力，可作為合同主體。但應(yīng)結(jié)合該分支機構(gòu)規(guī)模衡量其履約能力，對于金額特別巨大或存在較大法律風(fēng)險的合同，從安全考慮，最好要求該分支機構(gòu)提供相應(yīng)法人對其簽署合同的授權(quán)文件。

2、如果是法人非依法設(shè)立的分支機構(gòu)，或者雖依法設(shè)立但沒有領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的分支機構(gòu)，且未經(jīng)法人授權(quán)，則其不具有民事主體資格，其對外簽訂的合同一般會被確認無效。如其事后經(jīng)法人追認，可視為法人行為。因此，盡量避免與此類分支機構(gòu)簽訂合同。

二、合同條款是否完備

審核要點：

1、是否缺少《合同法》要求的基本條款，具體包括：

（1）當事人的名稱或姓名和住所；

（2）標的；

（3）數(shù)量；

（4）質(zhì)量；

（5）價款或者報酬；

（6）履行期限、地點和方式；

（7）違約責(zé)任；

（8）解決爭議的方法。

2、是否缺少依合同特點須具備的條款，如：

（1）合同目的；

（2）檢驗與驗收條款；

（3）知識產(chǎn)權(quán)條款；

（4）保密條款。

三、合同標的條款

審核要點:

1、對合同標的的描述是否過于籠統(tǒng)、是否容易使人產(chǎn)生歧義；

2、合同標的的交易是否處于受限狀態(tài)，如合同標的是否為國家法律、行政法規(guī)禁止或限制流通、是否被設(shè)定了抵押、是否需要相關(guān)的行政許可、批準或備案；

3、合同標的數(shù)量、質(zhì)量的計量單位是否采用了國際通用或者行業(yè)通用的等不易產(chǎn)生爭議的單位；

4、合同標的質(zhì)量標準約定是否明確，如果是根據(jù)國家標準和行業(yè)標準，需要列出具體的文件；如果有樣品，應(yīng)與樣品質(zhì)量相同。不得使用“產(chǎn)品符合賣方質(zhì)量標準”的表述；

5、合同條款應(yīng)當約定設(shè)備應(yīng)當采用專業(yè)標準的保護措施進行包裝，使包裝適用于遠距離的運輸、防潮、防震、防銹和防粗暴裝卸。合同中應(yīng)明確約定因包裝不善引起的貨物損失由賣方承擔。

注意：標的是合同必須明確約定的條款，它是任何合同成立的必備要件。標的的相關(guān)信息包括：尺寸、規(guī)格與主要技術(shù)參數(shù)、產(chǎn)品用途與性能、產(chǎn)地、重要組件品牌、配套零部件等都需要以合同條款或者以合同附件的形式詳細列明）

四、合同價款條款

審核要點:

1、合同價款的構(gòu)成約定是否明確（如合同價款中是否包含稅費、運費、保險費、檢驗費、培訓(xùn)費、后續(xù)維護費等）；

2、付款方式、付款的幣種、付款時間是否約定明確；

3、不應(yīng)一次性付款的合同是否選擇了一次性付款的付款方式；

4、分期付款的合同，每期付款比例是否恰當，首付款比例是否過高；

5、付款條件是否與制約對方履行相應(yīng)合同義務(wù)相結(jié)合；

6、擬用于接受合同項下價款的銀行賬號、戶名、開戶行是否約定明確；

7、跨行支付產(chǎn)生的手續(xù)費由哪一方負擔是否約定明確；

8、若我方為買方（付款方），應(yīng)該約定在買方支付貨款前，賣方應(yīng)當提供與每次付款金額相等的合法有效的發(fā)票（明確發(fā)票類別，如增值稅專用發(fā)票，可明確發(fā)票的開票類別），賣方未能及時提供發(fā)票的，導(dǎo)致買方延遲付款的，買方不承擔違約責(zé)任。

9、約定除本合同另有明確的約定外，合同價款即合同總價款，收款方完成本合同項下的義務(wù)，付款方無需再支付任何費用或任何形式的對價。

注意：不同的合同應(yīng)采用不同的付款方式：

1、一次性付款：通常用于合同期限較短且對方?jīng)]有后續(xù)合同義務(wù)履行問題的合同（如：禮品、宣傳品或其他低值易耗品采購合同等），可約定到貨驗收合格后一次性付款。但一般設(shè)備或中小型的采購合同，應(yīng)留有一定比例的質(zhì)量保證金，待保修期滿后支付。

2、分期付款：對于設(shè)備采購（涉及安裝、調(diào)試、試運行、初檢終檢等）、技術(shù)開發(fā)類、租賃類、廣告發(fā)布類合同、維護服務(wù)類或合作類的合同，由于合同期限有較長的持續(xù)性，合同對方有需要后續(xù)履行的合同義務(wù)，盡量采用分期付款的方式。

3、付款節(jié)點：

（1）合同成立或生效的時間；

（2）合同經(jīng)相關(guān)管理部門批準、登記、備案的時間（如有）；

（3）標的貨物或每批貨物交付的時間；

（4）合同履行一定期限后的時間；

（5）驗收合格的時間；

（6）質(zhì)量保證期屆滿的時間。

總之，要把價款的支付和合同履行過程中對方合同義務(wù)的履行和防控對方違約風(fēng)險結(jié)合起來，把價款的支付條件和對方在各階段應(yīng)履行的合同義務(wù)密切聯(lián)系，通過設(shè)定價款支付的時間點和付款比例來促使合同對方如約履行合同義務(wù)，最大限度發(fā)揮付款條款的風(fēng)險控制作用。

五、標的交付條款

審核要點:

1、交貨地點是否約定明確合理；

2、貨物運輸方式是否約定明確；

3、交貨期是否約定明確；

4、風(fēng)險轉(zhuǎn)移的時點是否約定明確；

5、所有權(quán)轉(zhuǎn)移的時點是否約定明確；

6、提前交貨，應(yīng)約定需要取得買方的書面同意，否則拒收，應(yīng)提前交貨給買方增加額外成本的應(yīng)由賣方承擔；

7、遲延交貨，應(yīng)約定賣方應(yīng)提前通知并采取相關(guān)補救措施，并承擔遲延交貨的違約責(zé)任；

8、發(fā)貨、交貨前需要提前一定時間通知買方是否約定明確；

9、貨物運輸中保險購買、險種是否約定明確；

10、運用國際貿(mào)易術(shù)語應(yīng)當明確解釋通則版本、檢查具體內(nèi)容是否合適且明確。

注意：履行地點在采購合同中非常重要，直接關(guān)系著風(fēng)險有誰承擔，標的物所有權(quán)是否轉(zhuǎn)移，以及當出現(xiàn)糾紛需要通過司法途徑解決時，可以作為確定訴訟管轄權(quán)的標準。所以要對履行地點進行明確的規(guī)定，對于買受方，可以指定特定的地點或者是己方的倉庫作為履行地點。

六、產(chǎn)品驗收、安裝測試條款

審核要點:

1、應(yīng)當在合同中約定驗收標準，或者依據(jù)清單、數(shù)據(jù)參數(shù)等。驗收應(yīng)當給買方留出足夠的時間，一般以五到七個工作日為宜。驗收時，必須雙方在場簽字；

2、需要安裝測試的，由賣方在合同規(guī)定時間內(nèi)完成，買方可予以配合和協(xié)助。安裝測試完成，需要進行培訓(xùn)的，應(yīng)當明確約定培訓(xùn)的講授人員、地點、課時、參與人數(shù)、培訓(xùn)結(jié)果檢驗及費用承擔；

3、設(shè)備采購合同中應(yīng)約定質(zhì)量保證期和維護期，質(zhì)量保證期和維護期的約定要明確起始時間和期限、維保的方式、維保的范圍；

4、維保的方式一般包括現(xiàn)場服務(wù)、電話服務(wù)、遠程服務(wù)，要明確約定服務(wù)的響應(yīng)時間，需要組織現(xiàn)場服務(wù)和維修的，應(yīng)當明確約定組織現(xiàn)場維修的時限；

5、維修中產(chǎn)生的差旅費、更換部件的費用，明確約定承擔方。

七、違約責(zé)任條款

審核要點:

1、對違約責(zé)任的約定要明確，避免出現(xiàn)如下情況，如：

（1）約定“按照《合同法》解決爭議”；

（2）約定“按照《合同法》有關(guān)條款承擔違約責(zé)任”。

2、違約情形、違約責(zé)任，違約所產(chǎn)生的損失范圍及補償（如對于可預(yù)期利益的范圍的界定）約定是否明確：

（1）違約責(zé)任的承擔方式包括：繼續(xù)履行、賠償損失、采取補救措施、違約金責(zé)任、定金責(zé)任（其中定金和違約金不能同時使用）。

（2）如果合同對公司具有特殊的商業(yè)價值或利益，而存在對方單方違約解除合同的可能時，可視情況采用加重對方的違約成本，制約對方的違約行為。如在約定違約金、賠償損失之外，約定守約方還有權(quán)要求違約方繼續(xù)履行合同，保護守約方締約目的的實現(xiàn)。

（3）最好明確約定違約金數(shù)額、數(shù)額計算方式，如以合同總金額的一定比例計算違約金，或按中國人民銀行同期貸款利息、逾期貸款罰息等標準能計算日違約金。如未實現(xiàn)約定具體計算方法，守約方須舉證實際損失的多少，而損失計算通常復(fù)雜且爭議較多，不利于損失的及時彌補、糾紛的順利化解。在違約金條款之后約定，若出現(xiàn)違約金不足以彌補守約方損失的情況，違約方應(yīng)繼續(xù)承擔賠償責(zé)任。

（4）針對合同中約定我方承擔違約責(zé)任的，應(yīng)審查承擔責(zé)任的標準設(shè)置是否合理，為維護我方利益，應(yīng)盡量設(shè)定賠償責(zé)任的上限，注意不能在賠償損失之外有另外的罰金、補償金。

（5）針對合同的特殊性，對合同的未履行、遲延履行、瑕疵履行等特殊內(nèi)容設(shè)置違約條款，并設(shè)置違約的一般條款作為兜底條款。

（6）損失的范圍是否約定明確，應(yīng)賠償我方的一切損失，包括但不限于直接損失、間接損失、因此付出的訴訟費、律師費等費用。

（7）單方解除合同的權(quán)利是否約定明確、合理，注意是否存在任意解除權(quán)。

八、知識產(chǎn)權(quán)條款

審核要點:

1、合同中應(yīng)當明確，合同標的產(chǎn)品不侵犯任何第三方的知識產(chǎn)權(quán)及其他權(quán)利；

2、賣方應(yīng)授予買方使用和銷售產(chǎn)品或服務(wù)所必須的知識產(chǎn)權(quán)許可或其他許可，如該許可權(quán)歸他方所有，則賣方應(yīng)自擔費用為買方獲得合法許可；

3、合同應(yīng)明確約定，如出現(xiàn)了知識產(chǎn)權(quán)糾紛，由賣方進行處理，并承擔一切費用。如果賣方怠于處理，買方因處理糾紛產(chǎn)生的律師費、訴訟費以及賠償?shù)馁M用都由賣方承擔。

九、不可抗力條款

審核要點:

對于不可抗力條款的具體設(shè)置，應(yīng)根據(jù)公司在具體合同種的不同地位來區(qū)別對待：

1、如合同中的主要義務(wù)由相對方履行，則此條可原則性規(guī)定，列舉的不可抗力事件則盡可能少。例如：遠途貨物買賣合同中，公司主要義務(wù)為支付貨款，而相對方的主要義務(wù)為運輸并交付貨物，因此相對方受到不可抗力影響的可能性顯然更高，此時，合同不可抗力條款設(shè)置宜較為原則，列舉情況較少，則相對方援引不可抗力條款免除責(zé)任的可能性就較低，更有利于公司權(quán)益的保護；

2、但如公司需承擔具體合同的主要義務(wù)的，則建議對不可抗力條款的約定應(yīng)盡可能細化，采取列舉的方式，盡最大可能將可能對公司履行合同造成影響的情形都約定為不可抗力事件，以便發(fā)生此類情況時，可援引不可抗力條款避免相關(guān)法律風(fēng)險的發(fā)生；

3、 如公司義務(wù)相對較輕的，可規(guī)定較為嚴格的援引程序和要求，例如發(fā)生不可抗力后應(yīng)提交當?shù)卣蛘吖C機構(gòu)出具的關(guān)于發(fā)生不可抗力的證明文件，以及主張不可抗力的期限等，以便從程序上盡可能地避免相對方主張不可抗力。反之，可規(guī)定較為寬松的程序和要求。

十、爭議解決條款

審核要點:

對管轄權(quán)的選擇是否符合專屬管轄、級別管轄的規(guī)定，是否存在可能導(dǎo)致仲裁條款無效的情形。如：

1、涉及不動產(chǎn)合同糾紛，是否約定了不動產(chǎn)所在地以外的法院管轄；（不動產(chǎn)屬于專屬管轄）

2、知識產(chǎn)權(quán)糾紛合同，是否約定了沒有管轄權(quán)的基層人民法院管轄；（知識產(chǎn)權(quán)案件由中級以上的法院管轄）

3、約定的仲裁機構(gòu)名稱是否錯誤；

4、是否同時約定了仲裁和法院管轄；（該等情況下仲裁條款無效但協(xié)議管轄有效）

5、是否同時約定了兩個以上仲裁機構(gòu)；

6、是否同時約定了兩個以上管轄法院；

7、仲裁機構(gòu)或管轄法院應(yīng)在我方所在地。

十一、審查合同效力、合同條款效力

審核要點:

1、是否存在《合同法》第五十二條規(guī)定的導(dǎo)致合同無效的五種情形；

（1）一方以欺詐、脅迫的手段訂立的合同，損害國家利益的；

（2）惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益的；

（3）以合法形式掩蓋非法目的的；

（4）損害社會公共利益的；

（5）違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定的。

2、是否存在《合同法》第五十三條規(guī)定的無效免責(zé)條款：

（1）造成對方人身損害的；

（2）因故意或重大過失造成對方財產(chǎn)損失的。

3、需要依法辦理批準、登記手續(xù)的或約定辦理批準、登記手續(xù)后合同才生效的，應(yīng)跟蹤了解合同是否向有關(guān)機關(guān)辦理批準或登記備案；

4、涉外合同約定公證生效的，需要辦理公證手續(xù)。

十二、其他

審核要點:

1、為明確合同簽訂地與合同簽訂時間，應(yīng)將二者列在合同開端。合同簽訂地為我方所在地。

2、寫明合同目的，即鑒于條款。有利于合同產(chǎn)生糾紛時，評判對方是否根本違約、違反合同目的。

3、合同如有權(quán)利義務(wù)條款，應(yīng)審查權(quán)利義務(wù)是否明確、合理。

4、如是涉外合同，明確約定簽署、效力、解釋、執(zhí)行以及爭議之解決適用中華人民共和國法律。

5、明確約定合同生效方式與生效時間。

6、合同最好不要約定有效期，可約定為履行期限。

7、明確約定合同份數(shù)、合同附件（對方營業(yè)執(zhí)照、相關(guān)資質(zhì)證明及合同中所提到的附件）、合同聯(lián)絡(luò)方式。

8、約定任何一方未取得對方事先書面同意，不得將本合同下的權(quán)利和義務(wù)轉(zhuǎn)讓給任何第三方。