01 組織的人數(shù)量未達(dá)三人

《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理組織、強(qiáng)迫、引誘、容留、介紹賣淫刑事案件使用法律若干問(wèn)題的解釋》第一條規(guī)定，組織賣淫罪中被組織人員的人數(shù)明確規(guī)定為3人以上。也就是說(shuō)，不滿三人不構(gòu)成此罪。

例：遂檢刑不訴(2017)18號(hào)

陳某甲與“蠻舊”合謀在某鎮(zhèn)組織賣淫，并招來(lái)一名賣淫女鄭某甲，陳某甲將制作好的招嫖卡片到鎮(zhèn)上各賓館或酒店派發(fā)后，由“蠻舊”負(fù)責(zé)聯(lián)系嫖客，陳某甲則負(fù)責(zé)接送鄭某甲上門賣淫。陳某甲為了方便接送，將李某甲叫來(lái)，李某甲在明知是幫陳某甲接送鄭某甲上門賣淫后，仍然繼續(xù)參與協(xié)助陳某甲開汽車接送鄭某甲。陳某甲與李某甲二人多次開汽車接送鄭某甲到遂城鎮(zhèn)的賓館或酒店上門賣淫。檢察院認(rèn)為，陳某甲與李某甲僅組織鄭某甲一名賣淫女進(jìn)行多次賣淫活動(dòng)的行為，組織人員數(shù)量未達(dá)三人，不構(gòu)成犯罪，決定對(duì)陳某甲不起訴。

02 組織時(shí)間不重合

組織賣淫罪中行為人所組織的賣淫人員，不僅要求數(shù)量達(dá)到三人以上，還應(yīng)當(dāng)在時(shí)間上具有重合性，而不是先后累計(jì)數(shù)量達(dá)到三人以上，即至少有三人以上賣淫人員同時(shí)在某一時(shí)間段內(nèi)受到行為人的管理或控制，形成穩(wěn)固的賣淫團(tuán)體。這樣才能體現(xiàn)組織賣淫的“組織性”。

03 主觀不明知

該罪在主觀方面表現(xiàn)為具有組織他人賣淫的“組織故意”，即行為人明知自己是在實(shí)施組織他人進(jìn)行賣淫活動(dòng)的行為，并且明知這種組織行為會(huì)造成危害社會(huì)的結(jié)果，而希望或者放任這種結(jié)果的發(fā)生。因此，不明知不構(gòu)成此罪。

例：武東檢二部刑不訴〔2021〕Z50號(hào)

王某某與他人合伙出資購(gòu)買商鋪用于經(jīng)營(yíng)洗浴、按摩生意，王某某占股10%。王某某每月通過(guò)QQ郵箱接收賬目進(jìn)行對(duì)賬。后一名股東與會(huì)所執(zhí)行總經(jīng)理為牟利，定好賣淫項(xiàng)目?jī)r(jià)格和賣淫款抽取提成比例等事項(xiàng)后，開始在會(huì)所三樓組織多名女性從事賣淫活動(dòng)。王某某等股東從會(huì)所的營(yíng)業(yè)收入中分紅獲利，會(huì)所組織女性從事賣淫活動(dòng)后，王某某等幾名股東繼續(xù)從會(huì)所組織賣淫所得收入中按比例進(jìn)行分紅。檢察院認(rèn)為，沒(méi)有證據(jù)證實(shí)王某某直接或者間接參與過(guò)問(wèn)會(huì)所內(nèi)的經(jīng)營(yíng)管理事務(wù)，也沒(méi)有證據(jù)證實(shí)王某某知曉其分紅獲利中包括賣淫收入，所以本案現(xiàn)有證據(jù)不足以證實(shí)王某某明知會(huì)所存在賣淫活動(dòng)，仍對(duì)上述違法活動(dòng)進(jìn)行組織管理，并從中牟利，認(rèn)定王某某涉嫌組織賣淫罪的事實(shí)不清，證據(jù)不足，決定對(duì)王某某不起訴。

04 一般工作人員

賣淫場(chǎng)所往往依托于會(huì)所、洗浴中心等場(chǎng)所，在這些具有營(yíng)業(yè)執(zhí)照的經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所擔(dān)任保潔員、收銀員、保安員等，從事一般服務(wù)性、勞務(wù)性工作，僅領(lǐng)取正常薪酬，且不組織管理賣淫活動(dòng)，不從賣淫中獲利，不認(rèn)定為組織賣淫罪。

例：榆檢公訴刑不訴(2017)10號(hào)

喬某某在介休某某會(huì)所前臺(tái)工作，負(fù)責(zé)接待客人、收錢、記單、操作電腦等日常工作，來(lái)會(huì)所工作的時(shí)間短，不管理賣淫女，不參與賣淫所得分紅，也不屬于法律規(guī)定的管賬人員，系涉案場(chǎng)所的一般工作人員。檢察院認(rèn)為，喬某某的行為不應(yīng)當(dāng)以犯罪論處，對(duì)其不起訴。

05 手交不是刑法范疇的賣淫

《中華人民共和國(guó)治安管理處罰法》第六十六條規(guī)定賣淫、嫖娼的，處十日以上十五日以下拘留，可以并處五千元以下罰款；情節(jié)較輕的，處五日以下拘留或者五百元以下罰款。這意味著，對(duì)于一般的嫖娼行為，包括口淫、手淫等，公安機(jī)關(guān)可以依法對(duì)行為人進(jìn)行拘留和罰款的處罰。但這只是行政法規(guī)上面的認(rèn)定，并不是刑法上的認(rèn)定。因此，組織他人手交的，不構(gòu)成此罪。

例：黑密檢一部刑不訴〔2021〕Z16號(hào) 

任某某利用承包技師部的機(jī)會(huì)，組織自己招聘的按摩師王某甲、高某某、賈某某等人以“推油”的方式進(jìn)行賣淫，一次收費(fèi)199元。經(jīng)公安機(jī)關(guān)偵查，證實(shí)了王某甲與董某某，高某某與董某某、王某乙、劉某某之間發(fā)生“推油”賣淫嫖娼行為的違法事實(shí)，但任某某在組織他人“推油”（“手淫”）是否為刑法范疇賣淫等方面，事實(shí)不清，證據(jù)不足，最終決定對(duì)其不起訴。

06 情節(jié)顯著輕微

01 罪名變更

該罪與引誘、容留、介紹賣淫罪、協(xié)助組織賣淫罪存在競(jìng)合點(diǎn)，但引誘、容留、介紹賣淫罪和協(xié)助組織賣淫罪的量刑都比該罪更輕，因此，可以通過(guò)罪名變更來(lái)爭(zhēng)取辯護(hù)空間。

例：人民法院案例庫(kù)：2024-18-1-371-002

耿某某在公寓租房，先后招募賣淫女李某甲、楊某某、田某某、李某乙到其租房處，并組織賣淫女在多個(gè)賓館或者其租住的公寓內(nèi)進(jìn)行賣淫活動(dòng)，耿某某從中抽成牟利。一審法院判決其犯組織賣淫罪，判處有期徒刑五年。耿某某提出上訴。二審法院認(rèn)為，組織賣淫罪中“賣淫人員在三人以上”是指在指控的犯罪期間，管理、控制賣淫人員不僅要達(dá)到三人以上，而且三人以上的賣淫人員在被管理、控制的某個(gè)時(shí)間段必須存在交叉、重疊，即同時(shí)達(dá)到三人以上。本案中，雖然耿某某具有管理他人賣淫的行為，但幾名賣淫女的賣淫活動(dòng)分別在不同時(shí)間段，無(wú)三人在同一時(shí)間段的情形。因此，耿某某構(gòu)成容留、介紹賣淫罪而非組織賣淫罪。二審法院改判其犯容留、介紹賣淫罪，判處有期徒刑二年六個(gè)月。

02 非法獲利金額認(rèn)定有誤

03 證據(jù)不足

04 有法定或酌定從輕、減輕情節(jié)