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本文僅供交流學(xué)習(xí)，如有侵權(quán)請(qǐng)告知?jiǎng)h除，謝謝 公司未按法律規(guī)定進(jìn)行減資且導(dǎo)致在減資之前形成的債務(wù)不能得到清償時(shí)，公司股東是否構(gòu)成抽逃出資？ （最高人民法院第二巡回法庭2019年第27次法官會(huì)議紀(jì)要） 公司在減資過程中存在程序違法情形，與股東利用公司減資而抽逃出資是兩個(gè)不同的問題，違法減資的責(zé)任主體是公司，抽逃出資的責(zé)任主體是股東，故不能僅因公司減資程序違法就認(rèn)定股東抽逃出資。股東抽逃出資行為本質(zhì)上是股東侵犯公司財(cái)產(chǎn)權(quán)的行為，導(dǎo)致公司責(zé)任財(cái)產(chǎn)減少。如果公司減資過程中股東并未實(shí)際抽回資金，則屬于形式上的減資，即公司登記的注冊資本雖然減少，但公司責(zé)任財(cái)產(chǎn)并未發(fā)生變化。這種情形下，雖然公司減資存在違法行為，應(yīng)由相關(guān)管理機(jī)關(guān)對(duì)其實(shí)施一定的處罰，但股東并未利用公司減資程序?qū)嶋H抽回出資、侵犯公司財(cái)產(chǎn)權(quán)，亦未損害債權(quán)人的利益，因此不能因公司減資程序不合法就認(rèn)定股東構(gòu)成抽逃出資。2008年11月，甲公司投資5000萬元設(shè)立乙公司。2011年 12月13日，甲公司與丙公司等四方簽訂《增資擴(kuò)股協(xié)議書》，約定丙公司以貨幣資金出資9800萬元入股乙公司，丙公司分三次將9800萬元匯入乙公司。2012年7月13日，甲公司與丙公司等四方作出會(huì)議決議，四方終止合作。2012年9月18日和10月11日，丁公司和戊公司分別出資2000萬元和4000萬元入股乙公司，乙公司注冊資金由5000萬元增至11000萬元。2013年1月6日，乙公司在某日?qǐng)?bào)發(fā)布減資公告，公司注冊資本由11000萬元減至3000萬元。2013年1月10日，乙公司召開全體股東會(huì)議，決定將公司注冊資本11000萬元減至3000萬元，股東丁公司和戊公司的出資全部撤出，甲公司以經(jīng)營期間虧損為由將出資從5000萬元減至3000萬元，但并未實(shí)際抽回2000萬元資金。2014年7月11日，丙公司與乙公司在履行《增資擴(kuò)股協(xié)議書》過程中發(fā)生糾紛并引發(fā)訴訟，法院判決乙公司返還丙公司投資款1500萬元及利息。案件執(zhí)行過程中，法院作出裁定追加甲公司為被執(zhí)行人，由甲公司在其抽逃注冊資金2000萬元的范圍內(nèi)對(duì)丙公司承擔(dān)責(zé)任。甲公司提出異議，法院裁定認(rèn)為，甲公司在未通知債權(quán)人的情況下，提供虛假材料申請(qǐng)減資2000萬元的變更登記，違反減資程序的規(guī)定，致使被執(zhí)行人乙公司無可供執(zhí)行財(cái)產(chǎn)，該行為應(yīng)認(rèn)定為名為減資，實(shí)為抽逃出資，裁定駁回甲公司的異議。甲公司提起案外人執(zhí)行異議訴訟。減資程序違法的情形下，形式上減資是否構(gòu)成抽逃出資？股東抽逃出資導(dǎo)致公司責(zé)任財(cái)產(chǎn)減少，本質(zhì)上是股東侵犯公司財(cái)產(chǎn)權(quán)的行為，故應(yīng)在抽逃出資本息范圍內(nèi)對(duì)公司債務(wù)不能清償?shù)牟糠殖袚?dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任。盡管操縱公司違反法定程序減資是股東抽逃出資的一種方式.但如果在公司減資過程中股東并未從公司中抽回出資、未導(dǎo)致公司責(zé)任財(cái)產(chǎn)的減少，此種減資僅為形式上的減資。形式減資情形下，股東沒有利用公司的減資程序侵犯公司的財(cái)產(chǎn)權(quán)、沒有損害公司債權(quán)人的利益，因此不能僅以公司減資程序不合法而認(rèn)定股東應(yīng)承擔(dān)抽逃出資的責(zé)任。公司減少注冊資本應(yīng)遵守嚴(yán)格的法律程序，包括通知債權(quán)人并按照債權(quán)人要求提供擔(dān)?；蛘咔鍍攤鶆?wù)。公司注冊資本減少，意味著公司責(zé)任財(cái)產(chǎn)減少、償還債務(wù)能力降低，對(duì)公司債權(quán)人的債權(quán)實(shí)現(xiàn)具有不利影響。當(dāng)公司未按法律規(guī)定進(jìn)行減資且導(dǎo)致在減資之前形成的債務(wù)不能得到清償時(shí)，公司股東應(yīng)承擔(dān)抽逃出資的責(zé)任。公司是一種以資本為核心的企業(yè)組織形式，股東的出資是公司設(shè)立并從事生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng)的物質(zhì)基礎(chǔ)。出資是股東最基本的義務(wù)，公司成立后，股東的出資即成為公司的資產(chǎn)，是公司對(duì)外承擔(dān)責(zé)任的一般擔(dān)保。因此，股東在公司成立之后，不得抽逃出資，使公司財(cái)產(chǎn)減少?！豆痉ā穼?duì)股東抽逃出資的定義較為模糊，關(guān)于抽逃出資的定義，學(xué)者們有不同觀點(diǎn)。有的觀點(diǎn)認(rèn)為，“抽逃出資，指在公司成立后，股東非經(jīng)法定程序——有時(shí)是在秘密的狀態(tài)下，從公司抽回相當(dāng)于已繳納出資數(shù)額的財(cái)產(chǎn)，同時(shí)繼續(xù)持有公司股份。準(zhǔn)確地說，抽逃出資是一種變相違反出資義務(wù)的行為，抽逃出資的股東原本已經(jīng)履行了出資義務(wù)，為了回避投資風(fēng)險(xiǎn)，該股東又違法取回原來的出資，這樣，一旦公司虧損，抽逃者可能以破產(chǎn)為借口逃避債務(wù)”。也有觀點(diǎn)認(rèn)為，“抽逃出資是指公司股東在成立時(shí)業(yè)已出資，但在公司成立后將其所認(rèn)繳的出資暗中抽回的情形”。第一種觀點(diǎn)強(qiáng)調(diào)股東在抽回出資后仍持有股份，第二種觀點(diǎn)主要從股東行為的角度進(jìn)行界定，而股東是否持有股份并非認(rèn)定股東抽逃出資的要件。雖然學(xué)者們關(guān)于抽逃出資的定義不同，但對(duì)抽逃出資的共同性重要特征為股東在公司成立后，違法又將出資撤回并無異議。故此，我們認(rèn)為抽逃出資是指股東將其出資的財(cái)產(chǎn)于公司成立后取回的一種違法形態(tài)，是變相違反出資義務(wù)的行為，也是嚴(yán)重侵蝕公司資本和其他股東權(quán)利以及債權(quán)人權(quán)益的行為。抽逃出資的構(gòu)成要件包括：（1）抽逃出資的主體是公司的股東，包括公司設(shè)立時(shí)的發(fā)起人股東和直接認(rèn)購增資的股東，其中多為公司控制股東。由于他們對(duì)公司事務(wù)擁有實(shí)際影響力和控制力，對(duì)公司財(cái)產(chǎn)擁有支配權(quán)、經(jīng)營權(quán)和管理權(quán)，因此，最有可能實(shí)施抽逃行為。（2）抽逃出資股東具有欺詐的故意。抽逃出資者故意違反《公司法》的規(guī)定、用欺詐的手段抽回出資，以達(dá)到不出資或者少出資而繼續(xù)享有股東權(quán)的目的。實(shí)務(wù)中，也存在股東和公司惡意串通，抽回出資，欺詐公司債權(quán)人的情形。（3）抽逃出資行為是對(duì)公司財(cái)產(chǎn)的占有和侵犯。在公司成立后，股東出資即成為公司的財(cái)產(chǎn)，股東因其出資所取得的對(duì)價(jià)即為享有公司股權(quán)。股東實(shí)施抽逃出資的行為，將其繳納的出資全部或者部分抽走，轉(zhuǎn)移歸股東個(gè)人所有卻仍繼續(xù)持有公司股權(quán)，實(shí)際是對(duì)公司資產(chǎn)的侵害。（4）抽逃出資行為發(fā)生在公司成立后。公司成立后，股東的出資為公司資本的一部分，如果股東抽逃出資，那么就是對(duì)《公司法》規(guī)定的資本維持原則的破壞。公司成立之前和注銷之后，則不存在抽逃出資的問題。1.股東抽逃出資對(duì)公司承擔(dān)的民事責(zé)任公司具有獨(dú)立法人資格，與公司股東是不同的法律主體，故股東的出資在公司成立后即成為公司的財(cái)產(chǎn)，與股東的財(cái)產(chǎn)相獨(dú)立，可以免受股東的債權(quán)人的追索。同時(shí)，作為僅以其出資對(duì)公司的債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任的對(duì)價(jià)，股東不得隨意從公司抽回出資、退股。抽逃出資行為符合侵權(quán)責(zé)任的構(gòu)成要件，是基于對(duì)公司財(cái)產(chǎn)權(quán)的侵犯而應(yīng)承擔(dān)的一種侵權(quán)責(zé)任。第一，股東抽逃出資是對(duì)公司法人獨(dú)立財(cái)產(chǎn)的侵害。股東履行出資義務(wù)后，該出資即成為公司所有的財(cái)產(chǎn)，股東在出資后又抽逃其出資的，實(shí)際上構(gòu)成對(duì)公司法人財(cái)產(chǎn)權(quán)的侵犯，屬于侵權(quán)行為。第二，股東抽逃出資違反了《公司法》規(guī)定的出資義務(wù)。股東抽逃出資是不實(shí)際履行出資義務(wù)的表現(xiàn)，違反《公司法》的規(guī)定，具有違法性。第三，股東抽逃出資的行為與公司法人財(cái)產(chǎn)受到損害的結(jié)果具有因果關(guān)系。公司的財(cái)產(chǎn)是全體股東出資的總額，股東抽逃出資會(huì)直接減少公司的法人財(cái)產(chǎn)，影響公司的生產(chǎn)經(jīng)營和公司債權(quán)人利益。第四，股東有抽逃出資的故意。股東明知或應(yīng)知其行為會(huì)違反《公司法》有關(guān)規(guī)定而仍然抽逃出資，具有主觀上的故意。因此，公司可依法追究股東抽逃出資的侵權(quán)責(zé)任。2.股東抽逃出資對(duì)公司債權(quán)人承擔(dān)的民事責(zé)任公司資本是公司享有獨(dú)立法人資格和從事經(jīng)營活動(dòng)的物質(zhì)基礎(chǔ)，又是公司對(duì)外承擔(dān)債務(wù)的信用保障。對(duì)公司的債權(quán)人而言，公司注冊資本是判斷公司資信能力的重要依據(jù)，也是選擇交易對(duì)象的重要參考；公司實(shí)有資本也決定了公司債權(quán)人獲得清償?shù)某潭?。股東抽逃出資，減少了股東的實(shí)際出資額，但公司的資本從外觀上并未體現(xiàn)出這種變化。公司債權(quán)人依據(jù)營業(yè)執(zhí)照和公司章程預(yù)估與公司交易的風(fēng)險(xiǎn)，而當(dāng)財(cái)產(chǎn)糾紛實(shí)際發(fā)生時(shí)，由于公司的實(shí)際資本事先已經(jīng)無正當(dāng)理由地實(shí)際減少，因此，必然降低公司債權(quán)人的債權(quán)獲得清償?shù)目赡苄?，甚至?dǎo)致其債權(quán)無法實(shí)現(xiàn)。公司資本制度的最終目標(biāo)是維護(hù)公司正常經(jīng)營所需，保護(hù)債權(quán)人的利益，維護(hù)交易安全，而股東抽逃出資將不可避免地?fù)p害債權(quán)人利益。《公司法司法解釋（三）》第十四條第二款規(guī)定：“公司債權(quán)人請(qǐng)求抽逃出資的股東在抽逃出資本息范圍內(nèi)對(duì)公司債務(wù)不能清償?shù)牟糠殖袚?dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任、協(xié)助抽逃出資的其他股東、董事、高級(jí)管理人員或者實(shí)際控制人對(duì)此承擔(dān)連帶責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持；抽逃出資的股東已經(jīng)承擔(dān)上述責(zé)任，其他債權(quán)人提出相同請(qǐng)求的，人民法院不予支持?！备鶕?jù)上述規(guī)定，股東抽逃出資，公司債權(quán)人可以請(qǐng)求股東在抽逃出資本息范圍內(nèi)對(duì)公司債務(wù)不能清償?shù)牟糠殖袚?dān)補(bǔ)充責(zé)任。按照原《侵權(quán)責(zé)任法》第九條第一款（《民法典》第一千一百六十九條第一款）“教唆、幫助他人實(shí)施侵權(quán)行為的，應(yīng)當(dāng)與行為人承擔(dān)連帶責(zé)任”的規(guī)定，協(xié)助抽逃出資的其他股東、董事、高級(jí)管理人員或者實(shí)際控制人構(gòu)成共同侵權(quán)，應(yīng)當(dāng)與該股東一起承擔(dān)連帶責(zé)任。從上述司法解釋的規(guī)定看，抽逃出資的股東對(duì)公司債權(quán)人承擔(dān)的是一種補(bǔ)充責(zé)任。補(bǔ)充責(zé)任的特征在于：（1）存在區(qū)分主責(zé)任人與補(bǔ)充責(zé)任人的多數(shù)責(zé)任人。（2）因主責(zé)任人與債權(quán)人之間的明示合同約定或符合法律明文規(guī)定的特殊關(guān)系引起。此處多指侵權(quán)或合同關(guān)系，分別對(duì)應(yīng)法定義務(wù)的違反與約定義務(wù)的違反。（3）主責(zé)任人未能承擔(dān)全部責(zé)任。此處體現(xiàn)出補(bǔ)充責(zé)任人的責(zé)任順序問題。一般而言，權(quán)利人不能直接要求補(bǔ)充責(zé)任人承擔(dān)責(zé)任，只能在主責(zé)任人無法承擔(dān)全部責(zé)任或下落不明時(shí)才能向補(bǔ)充責(zé)任人主張，但如果權(quán)利人直接向補(bǔ)充責(zé)任人主張，補(bǔ)充責(zé)任人未提出抗辯而自愿承擔(dān)時(shí)，權(quán)利人亦可正當(dāng)接受。公司債權(quán)人與公司之間存在權(quán)利義務(wù)關(guān)系，其是公司的債權(quán)人而非公司股東的債權(quán)人。股東抽逃出資，違反法定出資義務(wù)、而導(dǎo)致公司責(zé)任財(cái)產(chǎn)減少。因此，導(dǎo)致公司資產(chǎn)不能足額清償債務(wù)存在多個(gè)責(zé)任人，包括公司和其股東，公司基于其主債務(wù)人身份，應(yīng)當(dāng)首先承擔(dān)清償責(zé)任，只有在其不能清償時(shí)，處于補(bǔ)充責(zé)任地位的抽逃出資股東才在其侵害公司財(cái)產(chǎn)權(quán)范圍內(nèi)承擔(dān)補(bǔ)充清償責(zé)任。綜合上述分析，抽逃出資的股東對(duì)公司債權(quán)人承擔(dān)的責(zé)任符合補(bǔ)充責(zé)任的特征。減少資本，簡稱減資，是指公司在存續(xù)期間，基于某種情況或需要，依照法定條件和程序，減少公司的資本總額。根據(jù)資本不變原則，公司的資本不得隨意減少，但并非絕對(duì)不可改變，而是可以通過法定的程序減資。減資的目的在于縮小經(jīng)營規(guī)?；蛲Ｖ菇?jīng)營項(xiàng)目，減少資本過剩，提高財(cái)產(chǎn)效用。另外，公司分立的情況下資產(chǎn)減少，也會(huì)要求資本的相應(yīng)減少。1.根據(jù)公司的凈資產(chǎn)是否因減資而產(chǎn)生實(shí)質(zhì)的變動(dòng)，可分為形式上減資和實(shí)質(zhì)性減資。形式上的減資只降低注冊資本，但股東并未實(shí)際從公司取回出資，因而不導(dǎo)致公司實(shí)際資產(chǎn)的減少。實(shí)質(zhì)性減資降低的是公司的積極財(cái)產(chǎn)，即通過將公司財(cái)產(chǎn)返還給股東，導(dǎo)致公司實(shí)際資本減少。2.根據(jù)減資是否出于公司自愿，可分為自愿減資和非自愿減資。公司具有獨(dú)立法人資格，可以自主決定是否需要減資，因此自愿減資是實(shí)務(wù)中的常態(tài)；而非自愿減資則是由于出現(xiàn)法定情形，或者由于公司的實(shí)際資本與注冊資本相差太大，基于《公司法》的強(qiáng)制規(guī)定進(jìn)行的減資。3.根據(jù)減資是否導(dǎo)致股權(quán)比例的變動(dòng)，可分為等比例減資和不等比例減資。等比例減資，股東的持股比例不發(fā)生變化，對(duì)股東權(quán)益沒有影響。不等比例減資，股東的持股比例發(fā)生改變。實(shí)踐中常見的不等比例減資情形是，大股東利用自己的控股地位采用不等比例減資侵害小股東的利益。4.根據(jù)減資后資本返還股東的方式不同，可分為返還出資的減資、免除出資義務(wù)的減資及注銷股份的減資。其中，返還出資的減資是返還股東已繳資本。免除出資義務(wù)的減資是免除股東己經(jīng)認(rèn)購但尚未繳納的出資義務(wù)。而注銷股份的減資是注銷部分股份，以此彌補(bǔ)公司虧空，沒有資產(chǎn)流出，屬于形式上減資。《公司法》第四十三條第二款（編者注：對(duì)應(yīng)新《公司法》第六十六條第三款）規(guī)定：“股東會(huì)會(huì)議作出修改公司章程、增加或者減少注冊資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過?！薄豆痉ā返谝话倭闳龡l第二款（編者注：對(duì)應(yīng)新《公司法》第一百一十六條第二款、第三款）規(guī)定：“股東大會(huì)作出決議，必須經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)過半數(shù)通過。但是，股東大會(huì)作出修改公司章程、增加或者減少注冊資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)的三分之二以上通過?！薄豆痉ā返谝话倨呤邨l（編者注：對(duì)應(yīng)新《公司法》第二百二十四條）規(guī)定：“公司需要減少注冊資本時(shí)，必須編制資產(chǎn)負(fù)債表及財(cái)產(chǎn)清單。公司應(yīng)當(dāng)自作出減少注冊資本決議之日起十日內(nèi)通知債權(quán)人，并于三十日內(nèi)在報(bào)紙上公告。債權(quán)人自接到通知書之日起三十日內(nèi)，未接到通知書的自公告之日起四十五日內(nèi)，有權(quán)要求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔(dān)保?！薄豆镜怯浌芾?xiàng)l例》（編者注：現(xiàn)已失效）第三十一條第二款規(guī)定：“公司減少注冊資本的，應(yīng)當(dāng)自公告之日起45日后申請(qǐng)變更登記，并應(yīng)當(dāng)提交公司在報(bào)紙上登載公司減少注冊資本公告的有關(guān)證明和公司債務(wù)清償或者債務(wù)擔(dān)保情況的說明。”根據(jù)上述規(guī)定可知．減資是公司固有的法定權(quán)利，但需按照法定的條件和程序進(jìn)行。根據(jù)上述規(guī)定，公司減資應(yīng)遵循以下程序：（1）編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單。公司減資前應(yīng)編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單，以便股東或債權(quán)人對(duì)公司的經(jīng)營狀況尤其是財(cái)務(wù)狀況進(jìn)行了解。（2）股東會(huì)作出減資決議。公司減資，往往伴隨著股權(quán)結(jié)構(gòu)的變動(dòng)和股東利益的調(diào)整，為了保證公司減資能夠體現(xiàn)絕大多數(shù)股東的意志，就有限責(zé)任公司來講，應(yīng)當(dāng)由股東會(huì)作出特別決議，即經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過方可進(jìn)行；就股份有限公司來講，應(yīng)當(dāng)由公司的股東大會(huì)作出特別決議，即必須經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)的三分之二以上決議通過。（3）通知債權(quán)人并進(jìn)行公告。公司應(yīng)當(dāng)自作出減少注冊資本決議之日起10日內(nèi)通知債權(quán)人，并于30日內(nèi)在報(bào)紙上公告。目的是保護(hù)公司債權(quán)人的利益。（4）減資登記。公司減資以后，應(yīng)當(dāng)?shù)焦ど痰怯洐C(jī)關(guān)辦理變更登記手續(xù)，公司減資只有進(jìn)行登記后，才能得到法律上的承認(rèn)。抽逃出資和減資都表現(xiàn)為公司資本的減少，但它們之間存在著顯著的區(qū)別。（1）主體不同。抽逃出資是由公司股東實(shí)施的謀取不正當(dāng)利益的行為，其主體是股東，且多數(shù)為對(duì)公司財(cái)產(chǎn)擁有支配權(quán)、經(jīng)營權(quán)、管理權(quán)的股東；減資是公司基于對(duì)公司運(yùn)營的考慮所為，主體為公司。（2）目的不同。按照法定程序和條件的減資是為了有效利用資本，維持公司正常營業(yè)，從而對(duì)過剩資本進(jìn)行減資處理，或注銷資本以抵補(bǔ)虧損額；抽逃出資則是股東為了謀取不正當(dāng)利益，侵占公司財(cái)產(chǎn)，將公司財(cái)產(chǎn)據(jù)為己有，或者為了逃避債務(wù)而將出資抽回。（3）條件不同。法律對(duì)減資并不完全禁止，但有嚴(yán)格的條件限制，并且減資后的注冊資本不得低于法定的最低限額；抽逃出資則是《公司法》嚴(yán)厲禁止的行為，有違資本維持原則，使得公司登記的注冊資本與實(shí)有資本不符，在股東嚴(yán)重抽逃資本的情況下可能還會(huì)導(dǎo)致公司資本數(shù)額低于法定最低資本額。（4）程序不同。減資應(yīng)嚴(yán)格依法定程序進(jìn)行，如及時(shí)注銷股份、履行公司變更登記手續(xù)等，其減少的注冊資本在財(cái)務(wù)賬目及公司登記機(jī)關(guān)處都有明確記載，債權(quán)人的權(quán)益可以得到充分的保護(hù)；抽逃出資是一種違法行為，不遵守任何（法定）程序，財(cái)務(wù)賬目及公司登記機(jī)關(guān)的記錄或虛假、或?qū)蓶|抽逃出資的行為予以掩飾，對(duì)債權(quán)人的利益造成侵害。（5）后果不同。抽逃出資的法律后果是使公司的資本總額非法減少，表現(xiàn)在股東利用各種手段將其已經(jīng)繳納的部分或全部出資抽回，因而受到《公司法》嚴(yán)格禁止；而符合《公司法》規(guī)定程序的減資，是為了公司需要，依法進(jìn)行，并不會(huì)構(gòu)成違法后果。公司減資應(yīng)嚴(yán)格依法定程序和條件進(jìn)行，如果減資違反了法律規(guī)定，則構(gòu)成違法減資。我國《公司法》只在第二百零四條（編者注：對(duì)應(yīng)新《公司法》第二百五十五條）規(guī)定了公司減資時(shí)未依法通知或公告?zhèn)鶛?quán)人的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的行政處罰責(zé)任。除上述行政責(zé)任外，《公司法》并未對(duì)違法減資后股東應(yīng)承擔(dān)的民事責(zé)任作出明確規(guī)定。根據(jù)資本不變原則，公司的資本不得隨意減少，但在符合法定條件和程序的前提下，公司亦可以進(jìn)行減資。如前所述．減資可以據(jù)公司資本是否實(shí)際減少而分為形式上減資和實(shí)質(zhì)性減資，而不同類型的減資會(huì)對(duì)債權(quán)人利益產(chǎn)生不同的影響。公司實(shí)質(zhì)性減資伴隨著凈資產(chǎn)的流出，會(huì)降低公司的償債能力，勢必會(huì)影響債權(quán)人的權(quán)利。實(shí)質(zhì)性減資實(shí)質(zhì)上否定了公司的獨(dú)立法人資格，侵害了公司債權(quán)人對(duì)公司的財(cái)產(chǎn)具有的受償權(quán)利。如果公司未按照《公司法》規(guī)定的程序?qū)嵤?shí)質(zhì)性減資，而股東已經(jīng)通過違法的減資程序抽回了出資，導(dǎo)致公司資本總額減少，侵害了公司債權(quán)人的利益，這種情形下構(gòu)成公司違法減資和股東抽逃出資的競合，可以依據(jù)相關(guān)的法律原理和精神并參照《公司法司法解釋（三）》關(guān)于“抽逃出資”的規(guī)定，對(duì)違法減資后股東應(yīng)承擔(dān)的民事責(zé)任作出認(rèn)定，由股東在其減資范圍內(nèi)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任。而公司形式上減資時(shí)，減少的僅僅是注冊資本，屬于“賬面上的交易”，沒有凈資產(chǎn)的流動(dòng)。這種情形常常發(fā)生在企業(yè)虧損時(shí)，公司通過注銷部分股權(quán)或者減少每股的金額，用以彌補(bǔ)虧損，但并不造成公司凈資產(chǎn)減少，所以并不會(huì)降低公司的清償能力。即公司形式上減資的行為并未侵犯公司財(cái)產(chǎn)權(quán)，亦未對(duì)公司債權(quán)人的權(quán)益產(chǎn)生實(shí)質(zhì)性影響，這種情形下．公司不應(yīng)對(duì)債權(quán)人額外承擔(dān)其他的民事責(zé)任。《最高人民法院關(guān)于民事執(zhí)行中變更、追加當(dāng)事人若干問題的規(guī)定》（以下簡稱《變更、追加當(dāng)事人規(guī)定》）第十八條規(guī)定：“作為被執(zhí)行人的營利法人，財(cái)產(chǎn)不足以清償生效法律文書確定的債務(wù)，申請(qǐng)執(zhí)行人申請(qǐng)變更、追加抽逃出資的股東、出資人為被執(zhí)行人，在抽逃出資的范圍內(nèi)承擔(dān)責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持?！备鶕?jù)上述規(guī)定，申請(qǐng)執(zhí)行人申請(qǐng)變更、追加股東、出資人為被執(zhí)行人的前提是，股東、出資人有抽逃出資的行為，且抽逃出資的股東、出資人只在其抽逃出資的范圍內(nèi)承擔(dān)責(zé)任。這種情形下，司法解釋規(guī)定申請(qǐng)執(zhí)行人可以申請(qǐng)變更、追加股東、出資人為被執(zhí)行人，有利于保護(hù)債權(quán)人的利益。本案中，乙公司在減資過程中，未通知其債權(quán)人丙公司，在發(fā)布減資公告之后才召開股東會(huì)，未先對(duì)公司的債務(wù)進(jìn)行清理，違反了《公司法》第一百七十七條的規(guī)定，存在違法減資的情形。但在減資過程中，乙公司股東甲公司并未實(shí)際抽回資本，公司注冊資本雖然從5000萬元減至3000萬元，但其并未實(shí)際抽回2000萬元資金。即甲公司的行為并未導(dǎo)致乙公司責(zé)任財(cái)產(chǎn)的減少，并未損害乙公司債權(quán)人丙公司的利益。甲公司的減資是形式上的減資，如前述分析，其行為不能認(rèn)定為抽逃出資，丙公司依據(jù)《變更、追加當(dāng)事人規(guī)定》第十八條的規(guī)定，申請(qǐng)追加甲公司作為被執(zhí)行人，缺乏依據(jù)。關(guān)于乙公司違法減資應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任問題。乙公司在減資過程中，違反了《公司法》關(guān)于減資的規(guī)定，應(yīng)根據(jù)《公司法》第二百零四條第一款關(guān)于“公司在合并、分立、減少注冊資本或者進(jìn)行清算時(shí)，不依照本法規(guī)定通知或者公告?zhèn)鶛?quán)人的，由公司登記機(jī)關(guān)責(zé)令改正，對(duì)公司處以一萬元以上十萬元以下的罰款”的規(guī)定，承擔(dān)相應(yīng)的行政責(zé)任。但是本案是執(zhí)行異議之訴案件，重點(diǎn)在于判斷乙公司股東甲公司的行為是否構(gòu)成抽逃出資并進(jìn)而承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任，如果不能認(rèn)定其構(gòu)成抽逃出資，則不能適用《變更、追加當(dāng)事人規(guī)定》第十八條的規(guī)定，將其追加為被執(zhí)行人。《中華人民共和國民法典》（2021年1月1日起施行）（節(jié)錄）第一千一百六十九條 教唆、幫助他人實(shí)施侵權(quán)行為的，應(yīng)當(dāng)與行為人承擔(dān)連帶責(zé)任。教唆、幫助無民事行為能力人、限制民事行為能力人實(shí)施侵權(quán)行為的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任；該無民事行為能力人、限制民事行為能力人的監(jiān)護(hù)人未盡到監(jiān)護(hù)職責(zé)的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。《中華人民共和國公司法》（2023年12月29日修訂）（節(jié)錄）第六十六條 股東會(huì)的議事方式和表決程序，除本法有規(guī)定的外，由公司章程規(guī)定。股東會(huì)作出決議，應(yīng)當(dāng)經(jīng)代表過半數(shù)表決權(quán)的股東通過。股東會(huì)作出修改公司章程、增加或者減少注冊資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，應(yīng)當(dāng)經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過。第一百一十六條 股東出席股東會(huì)會(huì)議，所持每一股份有一表決權(quán)，類別股股東除外。公司持有的本公司股份沒有表決權(quán)。股東會(huì)作出決議，應(yīng)當(dāng)經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)過半數(shù)通過。股東會(huì)作出修改公司章程、增加或者減少注冊資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，應(yīng)當(dāng)經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)的三分之二以上通過。第二百二十四條 公司減少注冊資本，應(yīng)當(dāng)編制資產(chǎn)負(fù)債表及財(cái)產(chǎn)清單。公司應(yīng)當(dāng)自股東會(huì)作出減少注冊資本決議之日起十日內(nèi)通知債權(quán)人，并于三十日內(nèi)在報(bào)紙上或者國家企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)公告。債權(quán)人自接到通知之日起三十日內(nèi)，未接到通知的自公告之日起四十五日內(nèi)，有權(quán)要求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔(dān)保。公司減少注冊資本，應(yīng)當(dāng)按照股東出資或者持有股份的比例相應(yīng)減少出資額或者股份，法律另有規(guī)定、有限責(zé)任公司全體股東另有約定或者股份有限公司章程另有規(guī)定的除外。第二百二十六條 違反本法規(guī)定減少注冊資本的，股東應(yīng)當(dāng)退還其收到的資金，減免股東出資的應(yīng)當(dāng)恢復(fù)原狀；給公司造成損失的，股東及負(fù)有責(zé)任的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。第二百五十五條 公司在合并、分立、減少注冊資本或者進(jìn)行清算時(shí)，不依照本法規(guī)定通知或者公告?zhèn)鶛?quán)人的，由公司登記機(jī)關(guān)責(zé)令改正，對(duì)公司處以一萬元以上十萬元以下的罰款。《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國公司法〉若干問題的規(guī)定（三）》（2020年12月23日修正 法釋〔2020〕18號(hào)）（節(jié)錄）第十二條 公司成立后，公司、股東或者公司債權(quán)人以相關(guān)股東的行為符合下列情形之一且損害公司權(quán)益為由，請(qǐng)求認(rèn)定該股東抽逃出資的，人民法院應(yīng)予支持：（一）制作虛假財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)表虛增利潤進(jìn)行分配；（二）通過虛構(gòu)債權(quán)債務(wù)關(guān)系將其出資轉(zhuǎn)出；（三）利用關(guān)聯(lián)交易將出資轉(zhuǎn)出；（四）其他未經(jīng)法定程序?qū)⒊鲑Y抽回的行為。第十四條 股東抽逃出資，公司或者其他股東請(qǐng)求其向公司返還出資本息、協(xié)助抽逃出資的其他股東、董事、高級(jí)管理人員或者實(shí)際控制人對(duì)此承擔(dān)連帶責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。公司債權(quán)人請(qǐng)求抽逃出資的股東在抽逃出資本息范圍內(nèi)對(duì)公司債務(wù)不能清償?shù)牟糠殖袚?dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任、協(xié)助抽逃出資的其他股東、董事、高級(jí)管理人員或者實(shí)際控制人對(duì)此承擔(dān)連帶責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持；抽逃出資的股東已經(jīng)承擔(dān)上述責(zé)任，其他債權(quán)人提出相同請(qǐng)求的，人民法院不予支持。《最高人民法院關(guān)于民事執(zhí)行中變更、追加當(dāng)事人若干問題的規(guī)定》（2020年12月23日修正 法釋〔2020〕21號(hào)）（節(jié)錄）第十八條 作為被執(zhí)行人的營利法人，財(cái)產(chǎn)不足以清償生效法律文書確定的債務(wù)，申請(qǐng)執(zhí)行人申請(qǐng)變更、追加抽逃出資的股東、出資人為被執(zhí)行人，在抽逃出資的范圍內(nèi)承擔(dān)責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。見宋春雨（擬稿人）：《形式上減資行為是否構(gòu)成抽逃出資》，載賀小榮主編：《最高人民法院第二巡回法庭法官會(huì)議紀(jì)要·第二輯》，人民法院出版社2021年版，第21-35頁。
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