《醫(yī)療廣告監(jiān)管工作指南》列舉了哪些不予行政處罰情形？

黃璞琳

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不予行政處罰，是指當事人行為已經(jīng)構(gòu)成行政違法，但具備法定情形而依法不予行政處罰?！吨腥A人民共和國行政處罰法》規(guī)定了五類不予行政處罰情形：一是不滿十四周歲的未成年人有違法行為的，不予行政處罰，責令監(jiān)護人加以管教（第三十條）。二是精神病人、智力殘疾人在不能辨認或者不能控制自己行為時有違法行為的，不予行政處罰，責令其監(jiān)護人嚴加看管和治療（第三十一條）。三是違法行為輕微并及時改正，沒有造成危害后果的，不予行政處罰（第三十三條第一款）。四是除法律、行政法規(guī)另有規(guī)定外，當事人有證據(jù)足以證明沒有主觀過錯的，不予行政處罰（第三十三條第二款）。五是初次違法且危害后果輕微并及時改正的，可以不予行政處罰（第三十三條第一款）。前述第三至五類不予行政處罰情形下，行政機關應當對當事人進行教育。

另外，雖然不屬于前述五類法定的不予行政處罰情形，但行政違法行為情節(jié)輕微、予以教育即可的情形下，也可能根據(jù)行政處罰法第五條第二款“過罰相當”原則（實施行政處罰必須以事實為依據(jù)，與違法行為的事實、性質(zhì)、情節(jié)以及社會危害程度相當），以及第六條“處罰與教育相結(jié)合”原則，對當事人進行教育引導，而不予行政處罰。

市場監(jiān)管總局2025年5月公告發(fā)布的《醫(yī)療廣告監(jiān)管工作指南》第四條、第五條、第七條、第八條，具體列舉了四類對當事人進行教育引導而不予行政處罰的廣告違法情形：

一是未經(jīng)廣告審查發(fā)布醫(yī)療廣告，但廣告內(nèi)容僅限于醫(yī)療機構(gòu)第一名稱、地址、所有制形式、醫(yī)療機構(gòu)類別、診療科目、床位數(shù)、接診時間、聯(lián)系電話，且與醫(yī)療機構(gòu)執(zhí)業(yè)許可（備案）事項一致，可以依據(jù)《行政處罰法》有關規(guī)定，對相關當事人作出不予行政處罰的決定（《醫(yī)療廣告監(jiān)管工作指南》第四條）。

二是醫(yī)療廣告審查證明文件有效期屆滿后，未停止發(fā)布或者再次發(fā)布醫(yī)療廣告，且醫(yī)療廣告與廣告審查證明文件、醫(yī)療機構(gòu)實際情況一致的，可以依據(jù)《行政處罰法》有關規(guī)定，對相關當事人作出不予行政處罰的決定（《醫(yī)療廣告監(jiān)管工作指南》第五條）。

三是醫(yī)療廣告內(nèi)容未超出衛(wèi)生健康行政部門規(guī)定的醫(yī)療機構(gòu)應當主動公開的信息范疇，且均有具有法律效力文件予以證明的，可以依據(jù)《行政處罰法》有關規(guī)定，對相關當事人作出不予行政處罰的決定（《醫(yī)療廣告監(jiān)管工作指南》第七條）。根據(jù)《中醫(yī)藥法》、《消費者權(quán)益保護法》、國務院《醫(yī)療機構(gòu)管理條例》等法律法規(guī)，醫(yī)療機構(gòu)應當在其診療場所明顯位置主動公開的信息，主要包括《醫(yī)療機構(gòu)執(zhí)業(yè)許可證》、診療科目、診療時間、收費標準、診療范圍、醫(yī)師的姓名及其執(zhí)業(yè)范圍等。個人認為，前述情形應該主要是指，未經(jīng)醫(yī)療廣告審查核準，或者實際發(fā)布的醫(yī)療廣告內(nèi)容超出經(jīng)審查的醫(yī)療廣告成品樣件內(nèi)容而未重新提出審查申請并獲核準，但醫(yī)療廣告內(nèi)容未超出衛(wèi)生健康行政部門規(guī)定的醫(yī)療機構(gòu)應當主動公開的信息范疇（如有關醫(yī)療收費標準、醫(yī)師的姓名及其執(zhí)業(yè)范圍的廣告內(nèi)容），且均有具有法律效力文件予以證明的。

四是醫(yī)療廣告存在下列5種情形的，可以依據(jù)《行政處罰法》有關規(guī)定，對相關當事人作出從輕、減輕或者不予行政處罰的決定（《醫(yī)療廣告監(jiān)管工作指南》第八條）：1.宣傳同一醫(yī)療聯(lián)合體的名稱或者聯(lián)合體內(nèi)的其他醫(yī)療機構(gòu)第一名稱、地址、聯(lián)系電話，且相關信息與實際情況相符的；2.展示醫(yī)療機構(gòu)實景圖片，且相關圖片與實際情況相符的；3.以圖片或者文字形式標明醫(yī)療機構(gòu)具體位置，且真實準確的；4.以規(guī)范準確的醫(yī)學術語對醫(yī)療機構(gòu)取得核準登記或者備案的診療科目以及與該科目相關的診療范圍等進行介紹的；5.依據(jù)具有法律效力的文件，對超出主動公開信息范疇的醫(yī)療機構(gòu)有關情況作介紹，且不涉及診療效果或者診療技術、方法的。個人認為，前述5種情形的發(fā)生場景，也應當主要是發(fā)生在，未經(jīng)醫(yī)療廣告審查核準的場景下，或者實際發(fā)布的醫(yī)療廣告內(nèi)容超出經(jīng)審查的醫(yī)療廣告成品樣件內(nèi)容而未重新提出審查申請并獲核準的場景下。

另外，《醫(yī)療廣告監(jiān)管工作指南》第四條、第五條、第七條、第八條所列的前述四大類對當事人進行教育引導而不予行政處罰的廣告違法情形，均未要求當事人已經(jīng)改正（補辦廣告審查等），因此，不屬于行政處罰法第三十條、第三十一條、第三十三條所列不予行政處罰情形，而應是適用行政處罰法第五條、第六條不予行政處罰。