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本文作者：張春光律師【錦天城律所】

個(gè)人專著：《<民法典>背景下房產(chǎn)糾紛與執(zhí)行異議之訴疑難問題全解與典型案例裁判規(guī)則》、《執(zhí)行與執(zhí)行異議疑難問題全解與典型案例裁判規(guī)則》、《二手房買賣疑難問題全解與典型案例裁判規(guī)則》，均為法律出版社出版

人民法院案例庫2023-10-2-278-001號案例涉及到了監(jiān)事代表訴訟的問題，監(jiān)事代表訴訟是公司內(nèi)部權(quán)力制衡的重要一環(huán)，本文做簡要介紹。

《公司法》（2024年7月1日施行）第一百八十八條規(guī)定：“董事、監(jiān)事、高級管理人員執(zhí)行職務(wù)違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任?！钡谝话侔耸艞l第一款規(guī)定：“董事、高級管理人員有前條規(guī)定的情形的，有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司連續(xù)一百八十日以上單獨(dú)或者合計(jì)持有公司百分之一以上股份的股東，可以書面請求監(jiān)事會向人民法院提起訴訟；監(jiān)事有前條規(guī)定的情形的，前述股東可以書面請求董事會向人民法院提起訴訟?！?/span>

《公司法解釋四》（2021年1月1日施行）第二十三條第一款規(guī)定：“監(jiān)事會或者不設(shè)監(jiān)事會的有限責(zé)任公司的監(jiān)事依據(jù)公司法第一百五十一條第一款（注：即上述《公司法》第一百八十九條第一款）規(guī)定對董事、高級管理人員提起訴訟的，應(yīng)當(dāng)列公司為原告，依法由監(jiān)事會主席或者不設(shè)監(jiān)事會的有限責(zé)任公司的監(jiān)事代表公司進(jìn)行訴訟?！?/span>

由以上規(guī)定可以看出，監(jiān)事代表訴訟是一個(gè)有特定內(nèi)涵和外延的概念：

1、監(jiān)事代表訴訟的對象（被告）是董事、高級管理人員。

監(jiān)事代表訴訟的對象（被告）是董事、高級管理人員，其他主體并非監(jiān)事代表訴訟的對象。

參考案例：

（1）江蘇省邳州市人民法院（2023）蘇0382民初15117號民事裁定認(rèn)為，監(jiān)事代表訴訟起訴的對象應(yīng)為公司董事和高管，而王某某并非甲公司的董事及高管，故甲公司的監(jiān)事以公司作為原告提起本案訴訟，不符合法律規(guī)定。

（2）湖南省長沙市岳麓區(qū)人民法院（2018）湘0104民初9000號民事判決認(rèn)為，我國《公司法》第一百五十一條關(guān)于監(jiān)事代表訴訟系基于理順公司內(nèi)部治理、強(qiáng)化公司決策機(jī)關(guān)的責(zé)任意識，因監(jiān)事對公司內(nèi)部監(jiān)督管理的權(quán)利而賦予了監(jiān)事作為公司代表人向損害公司利益的董事、高級管理人員行使訴權(quán)。因此，此時(shí)，被訴的主體應(yīng)為公司董事、高級管理人員。

（3）南京江北新區(qū)人民法院（2022）蘇0192民初8001號民事判決認(rèn)為，監(jiān)事代表訴訟的對象只能是董事、高級管理人員。

2、監(jiān)事代表訴訟的起訴內(nèi)容僅限于要求執(zhí)行職務(wù)違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的董事、高級管理人員承擔(dān)賠償責(zé)任。

監(jiān)事代表訴訟的內(nèi)容（訴訟請求）是要求董事、高級管理人員承擔(dān)賠償責(zé)任，理由是董事、高級管理人員執(zhí)行職務(wù)違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成了損失。除此之外，其他的訴訟請求不能在監(jiān)事代表訴訟中提出。

參考案例：

（1）深圳前海合作區(qū)人民法院（2018）粵0391民初114號民事判決認(rèn)為，本案是監(jiān)事代表訴訟，《中華人民共和國公司法》第151條并未授權(quán)監(jiān)事可以代表公司提起公司決議效力確認(rèn)之訴和公司證照返還之訴，據(jù)此認(rèn)為原告第一、二項(xiàng)訴訟請求與法律規(guī)定的主體資格不符，應(yīng)駁回相應(yīng)起訴。

（2）南京市鼓樓區(qū)人民法院（2022）蘇0106民初7084號民事判決認(rèn)為，監(jiān)事代表訴訟的范圍僅為提起對董事、高級管理人員的損害賠償責(zé)任之訴，法律并未賦予監(jiān)事代表公司提起返還公司證照之訴的權(quán)利。因此，任某某作為監(jiān)事代表提起的有關(guān)返還公司證照訴請，原告的主體資格不適格，應(yīng)予駁回起訴。

（3）資興市人民法院（2021）湘1081民初701號民事裁定認(rèn)為，因本案系黃某以公司監(jiān)事身份代表公司對被告公司、岳某球提起訴訟,要求解除原、被告公司簽訂的《合作開發(fā)湖南程江霸王寨生態(tài)農(nóng)業(yè)園有限公司框架協(xié)議》并要求被告公司賠償經(jīng)濟(jì)損失、違約金102萬元以及要求被告岳某球返還證照等資料，屬于合同糾紛,不屬于上述公司法及其司法解釋規(guī)定的監(jiān)事代表訴訟情形,且被告資興開心生態(tài)休閑農(nóng)莊有限公司、岳某球并不是原告公司的董事及高級管理人員，因此黃某以監(jiān)事身份代表湖南程江霸王寨生態(tài)農(nóng)業(yè)園有限公司提起本案訴訟沒有法律依據(jù)，故本案不符合起訴條件，應(yīng)予駁回。依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百一十九條、第一百五十四條第一款第(三)項(xiàng),《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉的解釋》第二百零八條第三款之規(guī)定,裁定如下:駁回原告湖南程江霸王寨生態(tài)農(nóng)業(yè)園有限公司的起訴。

3、監(jiān)事代表訴訟應(yīng)當(dāng)列公司為原告，依法由監(jiān)事會主席或者不設(shè)監(jiān)事會的有限責(zé)任公司的監(jiān)事代表公司進(jìn)行訴訟。

監(jiān)事代表訴訟的原告是公司，由于監(jiān)事一般并不掌握公司公章，因此起訴狀等材料的落款一般無法加蓋公司公章，只能由監(jiān)事會主席或者不設(shè)監(jiān)事會的有限責(zé)任公司的監(jiān)事簽字。

參考案例：

（1）南京江北新區(qū)人民法院（2022）蘇0192民初8001號民事判決認(rèn)為，區(qū)別于股東代表訴訟以股東自己的名義提起訴訟，監(jiān)事代表訴訟應(yīng)當(dāng)以公司的名義提起訴訟并由監(jiān)事作為訴訟代表人。

（2）馬鞍山市博望區(qū)人民法院（2024）皖0506民初205號民事判決認(rèn)為，余某某作為某公司監(jiān)事，根據(jù)持股40%的股東陶某某的請求，代表某公司提起本案訴訟，符合上述法律規(guī)定，鑒于本案系監(jiān)事代表訴訟，民事起訴狀落款處監(jiān)事余某某已簽名，無需某公司在落款處加蓋公章，故某公司作為本案原告訴訟主體適格。

4、股東書面請求監(jiān)事會向人民法院提起訴訟是監(jiān)視代表訴訟的前置程序

監(jiān)事代表訴訟有一個(gè)前置程序，即有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司連續(xù)一百八十日以上單獨(dú)或者合計(jì)持有公司百分之一以上股份的股東書面請求監(jiān)事會向人民法院提起訴訟。如果沒有這個(gè)前置程序，則無法啟動監(jiān)事代表訴訟。

（1）寧波市鎮(zhèn)海區(qū)人民法院（2020）浙0211民初1946號民事判決認(rèn)為，本案屬于監(jiān)事代表訴訟案件，應(yīng)依照《中華人民共和國公司法》第一百五十一條第一款的規(guī)定審查是否符合起訴條件。該條款設(shè)定了監(jiān)事代表訴訟的前置程序，即股東書面請求監(jiān)事會或監(jiān)事向法院提起訴訟。其目的在于，盡可能地尊重公司內(nèi)部治理，通過前置程序使公司能夠了解股東訴求并自行與相關(guān)主體解決糾紛，避免對公司治理產(chǎn)生不當(dāng)影響。本案中，寧波思諾康公司只有兩名股東，大股東方某平作為被告，小股東張某林同時(shí)也是唯一監(jiān)事，如僵化地要求作為股東的張某林書面請求作為監(jiān)事的張某林提起訴訟，實(shí)無必要。

（2）南京江北新區(qū)人民法院（2022）蘇0192民初8001號民事判決認(rèn)為，監(jiān)事代表訴訟的對象只能是董事、高級管理人員，必須經(jīng)過股東請求的前置程序，方式必須是通過起訴。

（3）江蘇省徐州市中級人民法院（2024）蘇03民終9771號民事判決認(rèn)為，本案系監(jiān)事代表訴訟，依照公司法規(guī)定，對公司董事、高級管理人員損害公司利益行為，監(jiān)事會或不設(shè)監(jiān)事會的監(jiān)事，可基于符合特定條件的股東申請，對外以公司名義向該公司董事、高級管理人員提起訴訟。除此之外，法律并未規(guī)定，監(jiān)事會或不設(shè)監(jiān)事會的監(jiān)事，在無股東申請的情況下，可自行就董事、高級管理人員的不當(dāng)行為提起訴訟。