今年二月時，我們被《就算老公一毛錢股份都沒拿到，在我心里，他依然是最牛逼的創(chuàng)業(yè)者》和《展程 CEO 陳羽翔的回應：確實給老韓 200 萬，創(chuàng)業(yè)初期沒有明確的股權(quán)承諾》兩篇文章刷了屏。

當時的你，或許在為故事主角鳴不平，又或許在為 CEO 們喊冤，吐槽勞資關(guān)系和職場競爭。但終究，這是一樁涉及股權(quán)分配如何實現(xiàn)的紛爭。

在這篇文章中，峰瑞資本（FreeS Fund）法務團隊將繼續(xù)分享幫助你在創(chuàng)業(yè)道路上保護自己的小錦囊。

你將會看到以下話題：

* 創(chuàng)始團隊的股權(quán)比例如何分配？

* 創(chuàng)始人退出如何保護公司？

* 員工期權(quán)計劃通常如何建立？

* 如何確保多輪融資后創(chuàng)始人對公司的控制權(quán)？

……

在此，特別鳴謝漢坤律師事務所創(chuàng)始合伙人李朝應先生、漢坤律師事務所合伙人王瑾女士的傾力支持。

初創(chuàng)公司法律問題Q&A（二）| 公司法

來源 / 峰瑞資本法務團隊、漢坤律師事務所創(chuàng)始合伙人李朝應先生、合伙人王瑾女士

Q1：設立什么樣的主體作為創(chuàng)業(yè)載體？有限責任公司？股份有限公司？合伙企業(yè)？

有限責任公司、股份有限公司和合伙企業(yè)均屬于常見組織形式，有限責任公司和股份有限公司屬于獨立的法人組織，有限責任公司中股東以其認繳的出資額為限對公司承擔有限責任，股份有限公司中股東以其認購的股份為限承擔有限責任；合伙企業(yè)是非法人組織，其合伙人承擔無限連帶責任（簡單理解即合伙人要以自有財產(chǎn)對合伙企業(yè)的債權(quán)債務承擔責任）。

中國法律法規(guī)對有限責任公司、股份有限公司及合伙企業(yè)的設立、變更及組織形式等均有明確規(guī)定，相比較而言有限責任公司最為簡單及便于操作。

Q2：如果只有一名創(chuàng)業(yè)者可否設立有限責任公司？一人有限公司的弊端？

只有一名創(chuàng)業(yè)者,且其為自然人或法人時，可以設立有限責任公司，即一人有限責任公司。

一人有限責任公司的主要弊端在于：

• 一人有限責任公司僅有一名股東，傳統(tǒng)的公司治理結(jié)構(gòu)難以發(fā)揮作用，缺乏相互監(jiān)督和制約的機制，容易使經(jīng)營欠缺理性；

• 一人有限責任公司容易發(fā)生公司人格和股東人格的混同，如果一人有限責任公司的股東不能證明公司財產(chǎn)獨立于股東自己的財產(chǎn)，則應當對公司債務承擔連帶責任;

• 一個自然人只能投資設立一個一人有限責任公司，且該一人有限責任公司不能再投資設立新的一人有限責任公司。

Q3：法人是什么？法定代表人是什么？法定代表人的法律地位？

法人是具有民事權(quán)利能力和民事行為能力，依法獨立享有民事權(quán)利和承擔民事義務的組織。法人具有三方面的獨立性：人格獨立、財產(chǎn)獨立和責任獨立。法人以其全部財產(chǎn)對自己的債務承擔無限責任，而法人成員以出資額為限對法人的債務承擔有限責任。

法定代表人是依照法律或者法人章程的規(guī)定、代表法人從事民事活動的負責人，是自然人。

法定代表人以法人名義從事的民事活動，對外代表法人，其法律后果由法人承受。

Q4：如何設立公司？

有限責任公司的設立條件應包括：

• 股東符合法定人數(shù)：有限責任公司由五十個以下股東成立，如果只有一個自然人或法人，可以成立一人有限責任公司；有符合公司章程規(guī)定的全體股東認繳的出資額；

• 股東共同制定公司章程；

• 由公司名稱，建立符合有限責任公司要求的組織機構(gòu)；

• 有公司住所。

有限公司的設立流程應當包括：

• 訂立發(fā)起人協(xié)議：雖然法律法規(guī)并未規(guī)定此步驟，但發(fā)起人協(xié)議可以確定公司的基本方向，并明確各發(fā)起人在公司設立過程中的權(quán)利義務關(guān)系，有效防范設立過程中的法律風險；

• 名稱預先核準：由全體股東指定的代表或者共同委托的代理人向公司登記機關(guān)申請名稱預先核準；準備設立材料和文件：包括公司章程等公司設立所需要的文件；

• 辦理前置審批手續(xù)：根據(jù)實際情況，如果依據(jù)法律法規(guī)的規(guī)定，公司申請登記的經(jīng)營范圍需要前置審批，應當以公司登記機關(guān)核準的公司名稱報送審批；

• 申請設立：由全體股東指定的代表或者共同委托的代理人向公司登記機關(guān)申請設立登記；

• 簽發(fā)營業(yè)執(zhí)照：依法設立的公司，由公司登記機關(guān)發(fā)給《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》；

• 后續(xù)登記手續(xù)：公司憑公司登記機關(guān)核發(fā)的《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》刻制印章，開立銀行賬戶，申請納稅登記。

關(guān)于公司設立程序的具體要求，創(chuàng)業(yè)公司可以在主管登記機關(guān)的網(wǎng)站上進行查詢，也可委托專業(yè)代理機構(gòu)辦理。

Q5：如何選擇公司住所地（即公司注冊地址）？

選擇公司住所地應當考慮的因素包括：

• 當?shù)卣亩愂諆?yōu)惠政策或財政扶持政策；

• 當?shù)卣谋O(jiān)管環(huán)境和行政效率；

• 當?shù)卣畬ζ髽I(yè)融資和上市的支持；

• 當?shù)氐漠a(chǎn)業(yè)聚集效應和創(chuàng)新創(chuàng)業(yè)氛圍。

另外需要注意的問題包括：

• 住改商問題：工商部門一般不允許將住宅作為公司住所地，但目前正在逐漸放寬限制。如果創(chuàng)業(yè)公司計劃使用住宅作為企業(yè)住所地，應當辦理房屋使用性質(zhì)的變更，例如經(jīng)有利害關(guān)系的業(yè)主同意，對于房屋使用性質(zhì)變更所需的具體條件，各地工商管理部門略有不同，應當進一步咨詢主管的的具體工商管理部門要求；

• 一址多照問題：工商部門一般不允許將同一場所登記為兩個以上企業(yè)的住所地，即“一址多照”，但目前同樣正在逐漸放寬限制。創(chuàng)業(yè)公司在租賃房屋時，應當確認該房屋所在地是否已被其他主體注冊為企業(yè)住所，同時結(jié)合當?shù)毓ど坦芾聿块T對于“一址多照”的具體要求進行判斷；

• 租賃登記問題：租用商品房作為住所地，應要求業(yè)主向房地產(chǎn)管理部門辦理租賃備案登記，否則可能會被主管部門責令期限改正；逾期不改正的，處以一千元以上一萬元以下罰款的行政處罰；

• 實際辦公地址和注冊地址不一致問題：公司的住所是公司主要辦事機構(gòu)所在地，公司住所只能有一個。公司在注冊地址之外的其他場所進行經(jīng)營活動的，應相應辦理注冊登記手續(xù)，否則存在被予以取締、沒收違法所得、甚至被處以罰款的風險，公司登記事項發(fā)生變更但未能及時辦理變更手續(xù)的，責令限期登記；逾期仍不登記的，可能被處以1萬元以上10萬元以下的罰款。

Q6：公司注冊資本多少合適？

雖然目前注冊資本是認繳制，即僅在公司章程規(guī)定的出資期限內(nèi)完成出資即可，但在決定公司設立時的注冊資本數(shù)額，仍應當考慮如下因素：

• 特殊資質(zhì)要求：例如公司需要辦理增值電信業(yè)務經(jīng)營許可證，如果在省內(nèi)經(jīng)營的，公司注冊資本應當不低于人民幣100萬元，如果在全國或跨省經(jīng)營的，公司注冊資本應當不低于人民幣1000萬元；

• 特殊行業(yè)要求：目前某些行業(yè)仍存在注冊資本最低限制，主要存在于金融行業(yè)；

• 企業(yè)運營需要：應當根據(jù)公司創(chuàng)辦初期實際運營所需支出進行決定，保證公司資金周轉(zhuǎn)正常；

• 上市計劃：公司上市條件應當包括發(fā)行人的注冊資本已足額繳納，因此如果公司存在上市計劃，需要綜合考慮股東的資金情況，避免注冊資本過高給股東帶來的資金壓力；

• 股東實際資金能力：公司注冊資本數(shù)額的多少決定了公司承擔民事責任的能力，當公司資不抵債進入破產(chǎn)程序時，股東應當在其認繳的注冊資本范圍內(nèi)對公司債務承擔連帶責任，因此股東在認繳公司的注冊資本時應當量力而行。

Q7：除了貨幣外，什么資產(chǎn)可以作為股東對公司的出資？

有限責任公司股東出資的方式包括貨幣、實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)、其他公司股權(quán)、其他可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)。

股東不能出資的財產(chǎn)包括：無法用貨幣估價的財產(chǎn)、法律法規(guī)規(guī)定禁止轉(zhuǎn)讓的財產(chǎn)、根據(jù)其性能不能轉(zhuǎn)讓的財產(chǎn)、已設定擔保的財產(chǎn)，例如勞務、信用、自然人姓名、商譽、特許經(jīng)營權(quán)等。

對于非貨幣財產(chǎn)進行出資的，應當進行評估作價。

Q8：公司股東會及股東會的法定權(quán)利？

有限責任公司的股東會由全體股東組成，是公司的最高權(quán)力機構(gòu)與最高決策機構(gòu)，是除國有獨資公司、一人有限責任公司和外商獨資企業(yè)以外的有限責任公司的必設機構(gòu)。股東會行使下列職權(quán)：

• 決定公司的經(jīng)營方針和投資計劃；

• 選舉和更換非由職工代表擔任的董事、監(jiān)事，決定有關(guān)董事、監(jiān)事的報酬事項；

• 審議批準董事會的報告；

• 審議批準監(jiān)事會或者監(jiān)事的報告；

• 審議批準公司的年度財務預算方案、決算方案；

• 審議批準公司的利潤分配方案和彌補虧損方案；

• 對公司增加或者減少注冊資本作出決議；

• 對發(fā)行公司債券作出決議；

• 對公司合并、分立、解散、清算或者變更公司形式作出決議；

• 修改公司章程；

• 公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。

有限責任公司的表決權(quán)一般按照出資比例行使，但章程另有約定的除外。

股東會會議作出修改公司章程、增加或者減少注冊資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過。對其他表決事項的決議由代表二分之一以上表決權(quán)的股東通過即可，但章程另有約定的除外。

Q9：公司股東可以有外籍人士或外國公司嗎？

公司股東可以有外籍人士或者外國公司，所成立的公司即為外商投資企業(yè)。但需要考慮公司業(yè)務是否屬于外商投資限制類或禁止類行業(yè)（可參考《外商投資產(chǎn)業(yè)指導目錄》初步判斷），同時對于個別業(yè)務資質(zhì)（比如增值電信業(yè)務經(jīng)營許可證等）若公司存在外資成分，可能較難獲得。

另外，境內(nèi)個人不能直接與外國公司共同新設中外合資經(jīng)營企業(yè)；較一般的純內(nèi)資有限公司而言，外商投資企業(yè)的設立及變更除工商手續(xù)外，還需要辦理商務部門的前置審批/備案手續(xù)。

涉及到外商投資的法律法規(guī)較為龐雜，建議出現(xiàn)此情況時尋求專業(yè)法律服務。

Q10：創(chuàng)始團隊的股權(quán)比例如何分配？

創(chuàng)始團隊的股權(quán)分配應在創(chuàng)始人的角色、分工、是否全職、之前貢獻、未來貢獻等有共識之后盡早確定。創(chuàng)始人股權(quán)本質(zhì)上是根據(jù)每個創(chuàng)始人對公司未來的貢獻進行分配。重要的是創(chuàng)始人在分配和討論的過程中做到公平和合理，且有利于公司經(jīng)營和未來發(fā)展。同時，在只有兩名創(chuàng)始人的情況下，不建議采用平均分配的方式，以避免公司股東會決策僵局。

Q11：公司轉(zhuǎn)股或增資需要哪些程序？

就一般轉(zhuǎn)股而言，需要通過股東會決議（股東放棄優(yōu)先購買權(quán)）、簽署股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議、支付轉(zhuǎn)讓對價和相關(guān)稅費、進行工商變更。

就一般增資而言，需要通過董事會決議（同意增資）、股東會決議（批準增資、股東放棄優(yōu)先購買權(quán)）、增資股東按照合同約定繳納出資、進行工商變更。

Q12：若公司擬轉(zhuǎn)股或增資，現(xiàn)有股東拒不配合怎么辦？

關(guān)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓：股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應當經(jīng)其他股東過半數(shù)同意。股東應就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項書面通知其他股東征求同意，其他股東自接到書面通知之日起滿三十日未答復的，視為同意轉(zhuǎn)讓。其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的，不同意的股東應當購買該轉(zhuǎn)讓的股權(quán)；不購買的，視為同意轉(zhuǎn)讓。經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購買權(quán)。兩個以上股東主張行使優(yōu)先購買權(quán)的，協(xié)商確定各自的購買比例；協(xié)商不成的，按照轉(zhuǎn)讓時各自的出資比例行使優(yōu)先購買權(quán)。公司章程對股權(quán)轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的，從其規(guī)定。

關(guān)于增加注冊資本：股東會會議作出修改公司章程、增加或者減少注冊資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過。

因此，公司進行增資需要至少三分之二表決權(quán)股東同意。

特別注意，若發(fā)現(xiàn)存在現(xiàn)有股東拒不配合的可能性，則應嚴格按照公司章程的規(guī)定召開股東會進行表決、充分履行通知義務，留存過程性文件以備后續(xù)產(chǎn)生糾紛時作為證據(jù)使用。

Q13：創(chuàng)始人退出公司時，如何保護公司？

1. 法定優(yōu)先購買權(quán)：對于創(chuàng)始人轉(zhuǎn)股的，其他股東在同等條件下有優(yōu)先購買權(quán)；

2. 創(chuàng)始人限制性股權(quán)：可在創(chuàng)業(yè)初期約定創(chuàng)始人的股權(quán)均為限制性股權(quán)，即約定在創(chuàng)始人持續(xù)與公司保持全職勞動關(guān)系的前提下，自一定期限內(nèi)分期兌現(xiàn)（如兌現(xiàn)期為四年，每年或每月兌現(xiàn)一部分，此處的兌現(xiàn)可以簡單理解為真正獲得其可以處置的股權(quán)，可以轉(zhuǎn)讓）。

如果創(chuàng)始人離職，對于已兌現(xiàn)的限制性股權(quán)可約定將表決權(quán)委托給其他創(chuàng)始人或投資人；對于未兌現(xiàn)的股權(quán)可以區(qū)分不同的理由進行不同的處理：（1）如因創(chuàng)始人死亡、喪失行為能力、并非由于創(chuàng)始人違反勞動合同、保密和不競爭協(xié)議等特定原因，未兌現(xiàn)股權(quán)自特定原因發(fā)生后一次性全部兌現(xiàn)；（2）非因特定原因，其他股東有權(quán)按照一定比例，以較低的價格（如1元）購買離職受限股東所持有的全部未兌現(xiàn)股權(quán)。

3. 創(chuàng)始人不競爭義務：可在創(chuàng)業(yè)初期約定創(chuàng)始人不得于其直接或間接持有公司的任何股權(quán)期間、在公司任職期間以及離職后兩年內(nèi)，受雇于公司的競爭者。

Q14：設立執(zhí)行董事還是董事會？執(zhí)行董事/董事會的法定權(quán)利有哪些？

股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的有限責任公司，可以設一名執(zhí)行董事，不設董事會。董事會人員構(gòu)成最好是奇數(shù)，以避免決策僵局。對于有限責任公司而言，董事會人數(shù)為 3-13 名，股份有限公司可以是 5-19 名，在公司成立初期建議采用執(zhí)行董事或董事會人員人數(shù)盡量少一些，因為未來投資人進入時往往要求董事會席位，若一開始董事會人員過多，未來董事會席位恐怕無法滿足公司融資及管理需求。

董事會對股東會負責，行使下列職權(quán)：

• 召集股東會會議，并向股東會報告工作；

• 執(zhí)行股東會的決議；

• 決定公司的經(jīng)營計劃和投資方案；

• 制訂公司的年度財務預算方案、決算方案；

• 制訂公司的利潤分配方案和彌補虧損方案；

• 制訂公司增加或者減少注冊資本以及發(fā)行公司債券的方案；

• 制訂公司合并、分立、解散或者變更公司形式的方案；

• 決定公司內(nèi)部管理機構(gòu)的設置；

• 決定聘任或者解聘公司經(jīng)理及其報酬事項，并根據(jù)經(jīng)理的提名決定聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財務負責人及其報酬事項；

• 制定公司的基本管理制度。

Q15：如何知曉公司業(yè)務需要哪些資質(zhì)或牌照？

• 查找與業(yè)務相關(guān)的法律法規(guī)；

• 考慮當?shù)乇O(jiān)管機關(guān)對于業(yè)務監(jiān)管的判斷口徑，對于一些法律上未明確界定的部分可參考擬進行業(yè)務地區(qū)的相應主管監(jiān)管機關(guān)的意見；

• 參考相似業(yè)務公司取得的資質(zhì)牌照；

• 與有經(jīng)驗的中介機構(gòu)進行溝通。

Q16：如何建立公司賬目？創(chuàng)業(yè)初期是否有必要規(guī)范財務管理？

創(chuàng)業(yè)初期公司內(nèi)部組織結(jié)構(gòu)尚不完善，同時出于控制人工成本的考慮，可以委托專門的記賬公司或兼職財務人員進行公司日常財務管理及報稅。創(chuàng)業(yè)初期的財務管理應注意避免個人（尤其是股東）和公司財務的混同。建立基本賬目，能在此基礎上編制清晰的財務報表，避免涉稅風險，也有利于清楚掌握財務狀況，注意平衡營利性和流動性。

另外，對于投資人而言，對于被投資公司的財務盡職調(diào)查是基本的程序，若被投資公司存在財務管理不規(guī)范的情形，投資人通常會要求整改后再投資，財務整改可能會產(chǎn)生稅務成本，對于財務管理特別混亂的情形，投資人也可能會 “望而卻步” ，導致公司錯失融資機會。

Q17：公司股東可以直接把資金投入公司嗎？

股東應以適當名義向公司投入資金，否則有可能會被認定為贈與行為，進而被認定為公司收入、產(chǎn)生所得稅負擔。股東需要以適當?shù)姆绞较蚬就度胭Y金才能保障股東的合法權(quán)益，常見的適當出資方式如下：

• 繳付股東認繳的注冊資本/認購公司增資；

• 股東借款。

Q18：初創(chuàng)公司招聘人員時，要注意的法律問題有哪些？

初創(chuàng)公司在招聘人員時應注意以下幾點：

• 要求擬聘用人員提供原雇主出具的離職證明。根據(jù)勞動合同法，用人單位招用與其他用人單位尚未解除或者終止勞動合同的勞動者，給其他用人單位造成損失的，應當承擔連帶賠償責任；

• 在競業(yè)禁止方面，公司應當要求擬聘用人員說明是否與原雇主或其他主體簽署了競業(yè)禁止協(xié)議；在簽署勞動合同的同時，與擬聘用人員簽署競業(yè)禁止協(xié)議；

• 在知識產(chǎn)權(quán)方面，公司應當要求擬聘用人員說明與原雇主簽署的關(guān)于知識產(chǎn)權(quán)的協(xié)議內(nèi)容，說明擬聘用人員所擁有、所創(chuàng)造的知識產(chǎn)權(quán)情況；在簽署勞動合同的同時，與擬聘用人員簽署知識產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議；

• 在商業(yè)秘密保護方面，公司應當要求擬聘用人員承諾不使用前雇主的商業(yè)秘密；在簽署勞動合同的同時，與擬聘用人員簽署保密協(xié)議；

• 員工要求自行繳納社保及住房公積金的，該等約定可能因違反有關(guān)法律法規(guī)而被認定為無效，公司可能因此面臨被社會保險費征收機構(gòu)、住房公積金管理中心要求補繳及行政處罰的風險，同時若員工就此提起勞動仲裁、公司以員工要求自行繳納社保及住房公積金為由進行抗辯也很難得到勞動仲裁部門的支持；但如果公司確實因情勢所迫，不得不同意員工自行繳納的，應當與員工書面約定給予員工的勞動報酬中有多少是用于員工自行繳納社保及住房公積金，以便在公司被要求補繳時，向員工要求不當?shù)美颠€。

Q19：該如何穩(wěn)定員工，尤其是核心團隊？

從法律角度講，可以通過如下方式穩(wěn)定員工：

• 勞動合同；簽署正規(guī)的勞動合同，明確勞動年限，在法律允許的范圍內(nèi)約定離職的條件、程序及離職后事項；

• 競業(yè)禁止協(xié)議：在簽署勞動合同的同時簽署競業(yè)禁止協(xié)議，約定離職之后一定期限（不超過 2 年）內(nèi)不得從事競爭業(yè)務或在相同行業(yè)公司中就職；

• 限制性股權(quán)：給予員工（主要是核心員工）公司限制性股權(quán)，約定在公司就職滿一定年限內(nèi)分期兌現(xiàn)所獲得的限制性股權(quán)，從而有權(quán)轉(zhuǎn)讓公司股權(quán)獲得收益；

• 員工期權(quán)計劃：制定員工期權(quán)計劃，授予符合一定條件的員工（如職位、資歷、就職年限及業(yè)績指標等）員工期權(quán)，期權(quán)在一定年限內(nèi)分期兌現(xiàn)，進而取得公司股權(quán);

• 與公司業(yè)績掛鉤的其他獎勵，如虛擬股份（簡單理解即約定在滿足一定條件的情況下，員工可以獲得一定公司股權(quán)比例對應的分紅權(quán)，但不享有決策權(quán)）。

限制性股權(quán)、員工期權(quán)計劃及虛擬股份都需要結(jié)合公司的具體需求及現(xiàn)實情況進行完整的制度設計，需要考量和關(guān)注的細節(jié)較多，建議尋求專業(yè)法律服務。

Q20：員工有哪些法定 “福利” ？

員工享受如下法定福利：

• 五險一金：公司應為員工繳納單位負擔部分的社會保險（養(yǎng)老保險、醫(yī)療保險、工傷保險、失業(yè)保險及生育保險）和住房公積金。

• 帶薪年假：員工連續(xù)工作滿 12 個月以上（無論在本單位還是其他單位），享受 5 天帶薪年假；工作已滿 10 年不滿 20 年的，年休假 10 天；已滿 20 年的，年休假 15 天。

• 法定休假日：員工享受法定休假日。

• 女員工產(chǎn)假：女員工生育享受不少于九十天的產(chǎn)假（注：各地政策略有差異）。

• 加班工資：公司安排員工延長工作時間的，支付不低于工資的150%的工資報酬；休息日安排工作又不能安排補休的，支付不低于工資的200%的工資報酬；法定休假日安排勞動者工作的，支付不低于工資的300%的工資報酬。

Q21：員工的社保、住房公積金可否委托勞務中介公司代交？

委托勞務中介公司代繳社保、住房公積金，公司存在合規(guī)風險。根據(jù)有關(guān)法律法規(guī)，用人單位應當在其所在地為其員工繳納社會保險費、繳存住房公積金。如公司委托勞務中介公司，由中介公司以自己名義為員工代繳社保和住房公積金，存在合規(guī)風險，可能面臨被社會保險費征收機構(gòu)、住房公積金管理中心責令改正及其他行政處罰。

多數(shù)情況下，在勞動合同異地履行的情形下，員工要求公司為其在當?shù)乩U納社保和住房公積金，我們建議公司在當?shù)卦O立分支機構(gòu)，由分支機構(gòu)在當?shù)貫閱T工繳納社保和住房公積金。

Q22：以勞務派遣的方式 “雇傭” 員工，注意事項有哪些？

根據(jù)勞務派遣相關(guān)規(guī)定，公司只能在臨時性、輔助性或者替代性的工作崗位上使用勞務派遣。其中，輔助性崗位應當經(jīng)過公司內(nèi)部民主程序確定并公示。公司使用的勞務派遣人員數(shù)量不得超過其用工總量的 10%。

公司應當與持有《勞務派遣經(jīng)營許可證》的勞務派遣單位簽署勞務派遣協(xié)議。

在用工過程中，公司應當向勞務派遣人員提供與工作崗位相關(guān)的福利待遇，不得歧視勞務派遣人員。

Q23：可以聘用外籍員工嗎？聘用外籍員工該注意什么？

可以。公司應為擬聘用的外國人申請就業(yè)許可，經(jīng)獲準并取得《中華人民共和國外國人就業(yè)許可證書》后方可聘用。外國人應持職業(yè)簽證入境（有互免簽證協(xié)議的，按協(xié)議辦理），入境后取得《外國人就業(yè)證》和外國人居留證件，方可在中國境內(nèi)就業(yè)。

公司與被聘用的外國人應依法訂立勞動合同、為其繳納社會保險。勞動合同的期限最長不得超過五年。勞動合同期限屆滿即行終止，但按規(guī)定履行審批手續(xù)后可以續(xù)訂。

外國人在中國就業(yè)的用人單位必須與其就業(yè)證所注明的單位相一致。用人單位應為外國人辦理就業(yè)證年檢手續(xù)。逾期未辦的，就業(yè)證自行失效。

Q24：創(chuàng)始人可以去兼職嗎？

如創(chuàng)始人在其他企業(yè)兼職，可能會存在以下問題：

• 兼職創(chuàng)始人無法全身心投入到初創(chuàng)公司中，可能影響企業(yè)發(fā)展的進度，并且從創(chuàng)業(yè)項目中途撤離的幾率比較高；

• 投資人一般不接受創(chuàng)業(yè)者在初創(chuàng)公司外進行兼職，認為不利于初創(chuàng)公司發(fā)展；

• 兼職過程中創(chuàng)造的職務作品，可能會因身份的不確定性造成職務作品所附知識產(chǎn)權(quán)歸屬產(chǎn)生分歧，從而給初創(chuàng)公司造成損害。

Q25：什么是員工股權(quán)激勵？

指員工通過一定形式獲取公司一部分股權(quán)的激勵制度，使員工能夠以股東的身份參與企業(yè)決策、分享利潤、承擔風險，從而勤勉盡責地為公司的長期發(fā)展服務。

Q26：員工股權(quán)激勵有哪幾種常見方式？

常見的方式包括限制性股權(quán)（主要針對創(chuàng)始人及核心員工，被授予人名義上取得公司股權(quán)并被登記為公司股東，但其股東權(quán)利受到一定限制，如在一定年限內(nèi)分期兌現(xiàn)、轉(zhuǎn)讓等）、員工期權(quán)（員工被授予期權(quán)，在滿足一定條件下要求可要求行權(quán)進而獲得公司股權(quán)）及虛擬股份（員工始終不持有公司股權(quán)，僅獲得相當于一定持股比例的少量股東權(quán)利，如分紅權(quán)）。

Q27：員工期權(quán)計劃通常如何建立？

鑒于員工一旦行使員工期權(quán)，公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)就會發(fā)生變更，因此為了保持公司股權(quán)的穩(wěn)定性，一般會設立有限合伙作為員工股權(quán)激勵平臺（通常創(chuàng)始人作為有限合伙的普通合伙人，負責有限合伙的管理，被授予員工期權(quán)的員工作為有限合伙的有限合伙人、享有有限合伙的份額，該等份額以一定機制與創(chuàng)業(yè)公司的股權(quán)相對應，以便員工行使員工期權(quán)后通過處置有限合伙的份額進而處置公司股權(quán)），創(chuàng)始人以較低的價格轉(zhuǎn)讓公司股權(quán)予員工持股平臺，用于實施員工期權(quán)計劃。在創(chuàng)業(yè)初期，也可通過創(chuàng)始人代持的方式實施員工期權(quán)計劃。

Q28：書面合同的必要性？如何修改及變更合同？

盡管我國《合同法》認可口頭形式訂立的合同，但是法律也規(guī)定了一些特定的合同必須采取書面形式訂立，例如：融資租賃合同、建設工程合同、技術(shù)開發(fā)合同、技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同、合伙協(xié)議。和口頭合同相比，書面合同具有確定性，是合同履行的重要依據(jù)，有利于避免合同糾紛。

修改或變更合同有以下兩種方式：

• 由原合同各方解除原合同并重新訂立新的合同；

• 由原合同各方訂立補充協(xié)議：對于合同中的內(nèi)容沒有約定或者約定不明確的內(nèi)容，合同雙方可以通過協(xié)商一致并簽訂補充協(xié)議修改或變更合同內(nèi)容，不能達成補充協(xié)議的，按照合同有關(guān)條款或者交易習慣確定。

Q29：如何申請成為高新技術(shù)企業(yè)，被認定為高新技術(shù)企業(yè)的好處？

高新技術(shù)企業(yè)是指在《國家重點支持的高新技術(shù)領(lǐng)域》內(nèi)，持續(xù)進行研究開發(fā)與技術(shù)成果轉(zhuǎn)化，形成企業(yè)核心自主知識產(chǎn)權(quán)，并以此為基礎開展經(jīng)營活動，在中國境內(nèi)（不包括港、澳、臺地區(qū)）注冊的居民企業(yè)。

企業(yè)在申請認定為高新技術(shù)企業(yè)時需滿足一定的條件，例如：申請認定時須注冊成立一年以上，企業(yè)通過自主研發(fā)、受讓、受贈、并購等方式，獲得對其主要產(chǎn)品(服務)在技術(shù)上發(fā)揮核心支持作用的知識產(chǎn)權(quán)的所有權(quán)，企業(yè)從事研發(fā)和相關(guān)技術(shù)創(chuàng)新活動的科技人員占企業(yè)當年職工總數(shù)的比例不低于 10%，企業(yè)近三個會計年度的研發(fā)費用總額占同期銷售收入總額的比例需達到一定標準，近一年高新技術(shù)產(chǎn)品（服務）收入占企業(yè)同期總收入的比例不低于 60% 等。

在滿足上述條件后，企業(yè)可通過以下程序申請認定為高新技術(shù)企業(yè)：

在高新技術(shù)企業(yè)認定管理工作網(wǎng)（高新技術(shù)企業(yè)認定工作網(wǎng)）按照要求填寫《企業(yè)注冊登記表》，通過網(wǎng)絡系統(tǒng)提交至認定機構(gòu)（一般來講，省級、計劃單列市科技行政主管部門為高新技術(shù)企業(yè)的認定機構(gòu)，例如：北京市科學技術(shù)委員會、深圳市科技創(chuàng)新委員會）。認定機構(gòu)核對企業(yè)注冊信息無誤后會在網(wǎng)絡系統(tǒng)上確認激活，激活后，企業(yè)可以直接向認定機構(gòu)提交認定申請，在系統(tǒng)填寫《高新技術(shù)企業(yè)認定申請書》，并在線提交認定機構(gòu)指導的證明材料。之后經(jīng)過認定機構(gòu)專家組評審、認定機構(gòu)認定及公示后頒發(fā)《高新技術(shù)企業(yè)證書》。

高新技術(shù)企業(yè)可享受一系列優(yōu)惠政策和待遇：

• 申報享受稅收優(yōu)惠政策：企業(yè)在獲得高新技術(shù)企業(yè)資格后，自高新技術(shù)企業(yè)證書頒發(fā)之日所在年度起可享受稅收優(yōu)惠。企業(yè)可在主管稅務機關(guān)辦理稅收優(yōu)惠手續(xù)，其企業(yè)所得稅的稅率由原來的 25% 降為 15%。

• 國家科研經(jīng)費支持和財政撥款：經(jīng)認定的高新技術(shù)企業(yè)有機會享受國家、地方有關(guān)優(yōu)惠政策，并可能獲得國家、省級、市級的科研經(jīng)費支持和財政撥款等資助。

• 用地政策優(yōu)惠：在用地方面，高新技術(shù)企業(yè)可享受一定的政策優(yōu)惠：同等條件下，高新技術(shù)企業(yè)可優(yōu)先購置研發(fā)和生產(chǎn)性用地；高新技術(shù)企業(yè)和高新技術(shù)項目的科研、生產(chǎn)用地，免收土地使用權(quán)出讓金；免收購買生產(chǎn)經(jīng)營用房的交易手續(xù)費和產(chǎn)權(quán)登記費以及相關(guān)收費；契稅由財政部門按實際交納額給予返還；高新技術(shù)企業(yè)和高新技術(shù)項目新建或新購置的生產(chǎn)經(jīng)營場所，自建成或購置之日起五年內(nèi)免征房產(chǎn)稅等。

• 人才激勵政策：目前個別地區(qū)出臺了一系列對高新技術(shù)人才的激勵政策，比如：高新技術(shù)企業(yè)可申報人才引進，為專業(yè)技術(shù)人員辦理落戶。

Q30：申請軟件企業(yè)認定和軟件產(chǎn)品登記（ “雙軟證書”）有何益處？

1. 軟件企業(yè)認定

以軟件產(chǎn)品開發(fā)銷售（營業(yè)）為主營業(yè)務且同時符合下列條件的企業(yè)可以申請軟件企業(yè)認定：

• 在中國境內(nèi)（不包括港、澳、臺地區(qū)）依法注冊的居民企業(yè)；

• 匯算清繳年度具有勞動合同關(guān)系且具有大學專科以上學歷的職工人數(shù)占企業(yè)月平均職工總?cè)藬?shù)的比例不低于 40%，其中研究開發(fā)人員占企業(yè)月平均職工總數(shù)的比例不低于 20%；

• 擁有核心關(guān)鍵技術(shù)，并以此為基礎開展經(jīng)營活動，且匯算清繳年度研究開發(fā)費用總額占企業(yè)銷售（營業(yè)）收入總額的比例不低于 6%；其中，企業(yè)在中國境內(nèi)發(fā)生的研究開發(fā)費用金額占研究開發(fā)費用總額的比例不低于 60%；

• 匯算清繳年度軟件產(chǎn)品開發(fā)銷售（營業(yè)）收入占企業(yè)收入總額的比例不低于50%（嵌入式軟件產(chǎn)品和信息系統(tǒng)集成產(chǎn)品開發(fā)銷售（營業(yè)）收入占企業(yè)收入總額的比例不低于 40%），其中：軟件產(chǎn)品自主開發(fā)銷售（營業(yè)）收入占企業(yè)收入總額的比例不低于 40%（嵌入式軟件產(chǎn)品和信息系統(tǒng)集成產(chǎn)品開發(fā)銷售（營業(yè)）收入占企業(yè)收入總額的比例不低于 30%）；

• 主營業(yè)務擁有自主知識產(chǎn)權(quán)；

• 具有與軟件開發(fā)相適應軟硬件設施等開發(fā)環(huán)境（如合法的開發(fā)工具等）；

• 匯算清繳年度未發(fā)生重大安全、重大質(zhì)量事故或嚴重環(huán)境違法行為。

軟件企業(yè)享受如下稅收優(yōu)惠：

• 增值稅即征即退政策所退還的稅款，由企業(yè)用于研究開發(fā)軟件產(chǎn)品和擴大再生產(chǎn)，不作為企業(yè)所得稅應稅收入，不予征收企業(yè)所得稅。

• 自獲利年度起，第一年和第二年免征企業(yè)所得稅，第三年至第五年減半征收企業(yè)所得稅。

• 國家規(guī)劃布局內(nèi)的重點軟件生產(chǎn)企業(yè)，如當年未享受免稅優(yōu)惠的，減按10％的稅率征收企業(yè)所得稅。

• 軟件生產(chǎn)企業(yè)的職工培訓費用，可按實際發(fā)生額在計算應納稅所得額時扣除。

2. 軟件產(chǎn)品登記

滿足下列條件的軟件產(chǎn)品，經(jīng)主管稅務機關(guān)審核批準，可以享受相應的稅收優(yōu)惠政策：

• 取得省級軟件產(chǎn)業(yè)主管部門認可的軟件檢測機構(gòu)出具的檢測證明材料；

• 取得軟件產(chǎn)業(yè)主管部門頒發(fā)的《軟件產(chǎn)品登記證書》或著作權(quán)行政管理部門頒發(fā)的《計算機軟件著作權(quán)登記證書》。

對于符合上述條件的軟件產(chǎn)品，經(jīng)主管稅務機關(guān)審核批準，按17%稅率征收增值稅后，對其增值稅實際稅負超過3%的部分實行即征即退政策。

Q31：如何保護公司的知識產(chǎn)權(quán)？

公司應及時向相關(guān)部門申請保護商標、專利、著作權(quán)、域名等知識產(chǎn)權(quán)，例如：在商標局注冊商標、向?qū)＠稚暾垖＠匀〉孟鄳膶＠麢?quán)、向軟件登記管理機構(gòu)辦理軟件著作權(quán)登記，從而避免在產(chǎn)生知識產(chǎn)權(quán)糾紛時因無法提供有力證據(jù)而處于被動地位。

公司還應當重視企業(yè)內(nèi)部的知識產(chǎn)權(quán)保護工作，公司可以與員工簽訂保密協(xié)議和競業(yè)協(xié)議，明確員工的保密義務，規(guī)定員工離職時不得帶走與知識產(chǎn)權(quán)有關(guān)的材料，離職后一段時間不得從事與原公司業(yè)務相同、類似或者有競爭性的工作。在勞動合同中明確員工在任職期間所產(chǎn)生的知識產(chǎn)權(quán)的歸屬。此外，公司還可以委托有資質(zhì)的知識產(chǎn)權(quán)公司長期跟蹤公司知識產(chǎn)權(quán)的發(fā)展和保護，一旦發(fā)現(xiàn)有相近或類似的侵權(quán)產(chǎn)品，及時提醒公司采取措施。

Q32：當發(fā)現(xiàn)公司知識產(chǎn)權(quán)被侵犯時，公司應該做什么？

當公司發(fā)現(xiàn)知識產(chǎn)權(quán)被侵犯時首先應當收集證據(jù)，主要包括證明專利權(quán)屬的證據(jù)、證明對方已經(jīng)實施或者將要實施侵犯公司知識產(chǎn)權(quán)的證據(jù)、賠償金額證據(jù)。

為了有效維護公司的知識產(chǎn)權(quán)價值，公司還應及時采取措施。建議公司在此過程中積極尋求專業(yè)律師的意見，采取合理、有效的解決方法。解決方法包括與侵權(quán)方協(xié)商解決或在第三方（例如：知識產(chǎn)權(quán)糾紛人民調(diào)解組織）的調(diào)解下達成和解協(xié)議，如果協(xié)商不成，可以采取以下方式：

• 向有關(guān)部門舉報：公司可以向工商局、專利局、版權(quán)局等行政部門舉報，要求侵權(quán)企業(yè)停止侵權(quán)，同時對其進行行政處罰。以北京地區(qū)為例，北京保護知識產(chǎn)權(quán)舉報投訴接收平臺通過12330熱線、網(wǎng)絡（http://www.）、微信（ID：beijing12330）、面訪等多種方式，接收北京地區(qū)專利權(quán)、商標權(quán)、著作權(quán)、商業(yè)秘密等七類知識產(chǎn)權(quán)違法行為的舉報投訴，繼而轉(zhuǎn)交到有關(guān)行政執(zhí)法部門進行行政處理。

• 向公安局或海關(guān)等機構(gòu)檢舉：情節(jié)嚴重的，公司可以請求對侵權(quán)責任方予以刑事處罰，從而在根本上制止侵權(quán)行為的再次發(fā)生。涉及海關(guān)備案、海關(guān)知識產(chǎn)權(quán)保護的，可向海關(guān)部門提出查處。

• 向人民法院提起訴訟：公司可以向侵權(quán)行為地、被告所在地等相關(guān)人民法院提起民事訴訟，請求法院判令侵權(quán)方停止侵權(quán)，賠償損失。公司有權(quán)申請對侵權(quán)方的侵權(quán)證據(jù)進行訴訟保全，申請法院強制令，禁止侵權(quán)方繼續(xù)侵權(quán)行為。為保證日后經(jīng)濟賠償?shù)膱?zhí)行，公司還可以申請對侵權(quán)方的財產(chǎn)進行訴訟保全。

Q33：當發(fā)現(xiàn)公司侵犯他人知識產(chǎn)權(quán)時該如何補救？

如果公司侵犯他人知識產(chǎn)權(quán)且無法證明有合法來源，公司應立即停止侵權(quán)行為，及時采取補救措施避免侵權(quán)后果的進一步擴大，比如，將涉嫌侵權(quán)的商品下架，停止銷售，獲得合法授權(quán)或許可等。公司可以積極與權(quán)利人進行協(xié)商和解，盡量減少賠償數(shù)額，避免涉入訴訟或仲裁。另外，如果公司可以證明侵權(quán)商品或產(chǎn)品具有合法來源，公司不承擔賠償責任。建議公司在日常運營中，盡可能審查供應商是否有生產(chǎn)或銷售相應商品的資質(zhì)及授權(quán)或取得相應的證明文件（如：商標、著作權(quán)、專利證明、權(quán)利人許可生產(chǎn)或銷售的授權(quán)證明等），并在與供應商的協(xié)議中要求其承諾不侵犯他人知識產(chǎn)權(quán)，否則公司有權(quán)就公司因此遭受的損失要求其賠償。

Q34：如果公司被起訴或被提起仲裁怎么處理？

訴訟和仲裁都具有很強的程序性和時效性，如果公司被起訴或被提起仲裁，公司應積極應對，第一時間向法律專業(yè)人士尋求幫助、及時到法院或仲裁委領(lǐng)取涉案應訴材料。此外，建議公司及時在公司內(nèi)部進行訴訟證據(jù)保全，確定與案件相關(guān)的文件、材料、人員，盡可能保留所有證據(jù)。同時，公司法務可與公司的公關(guān)團隊進行溝通，提前準備媒體聲明，以便在關(guān)鍵時刻保護公司的聲譽。

Q35：如果公司利益被損害，該如何保護自己？

公司可先與對方進行溝通，自行協(xié)商解決。公司也可委托律師向?qū)Ψ桨l(fā)律師函，一方面向?qū)Ψ街赋銎淝謾?quán)行為所在、強調(diào)問題的嚴重性、要求對方停止侵權(quán)行為以及公司后續(xù)擬采取的法律行動，一方面通過發(fā)函順延訴訟時效。如果情況允許，律師函還可以促使雙方達成庭外調(diào)解協(xié)議。公司如希望通過法律途徑解決，可以采取提起訴訟或仲裁的方式。

Q36：公司運營缺少資金時，有哪些主要融資渠道？

從初創(chuàng)公司是否承擔債務的角度出發(fā)分為債權(quán)融資、股權(quán)融資和混合型融資：

• 對于初創(chuàng)公司而言，股權(quán)融資的典型方式是引進VC/PE等財務投資人或戰(zhàn)略投資人，通過稀釋股權(quán)獲得投資。投資人以高于注冊資本的金額認購公司的股權(quán)，高于注冊資本的部分（即溢價）計入公司的資本公積。

• 典型的債權(quán)融資是銀行貸款或信托貸款，但傳統(tǒng)商業(yè)銀行或信托公司對于擔保要求較高，對于初創(chuàng)公司可能高不可攀。但商業(yè)銀行中不乏貼近初創(chuàng)公司的需求者，如浦發(fā)硅谷銀行提供的不以抵押品或企業(yè)是否盈利為判斷指標的貸款產(chǎn)品。

• 混合型融資是指結(jié)合債權(quán)融資和股權(quán)融資特點的融資方式，如可轉(zhuǎn)債融資。可轉(zhuǎn)債融資是指投資人向公司提供借款，同時可以在未來選擇要求公司償還借款，或者將借款轉(zhuǎn)化為對公司的股權(quán)（如公司較為強勢的情況下，也可以設計為公司達到一定的條件，該債權(quán)自動依照預先設定的條件轉(zhuǎn)化為公司股權(quán)）。混合型融資是投資人在初步接觸公司階段慣常使用的工具。

Q37：通常股權(quán)融資的流程是什么？

股權(quán)融資的流程一般分為四個步驟：

• 前期接觸，簽一個Term Sheet；

• 投資人進行盡職調(diào)查，然后形成一個投資決策的依據(jù)；

• 起草投資協(xié)議和談判；

• 交割，所謂的交割就是公司取得投資、投資人取得股權(quán)。

通常在投資協(xié)議中會約定公司的交割后承諾（對交割需要公司完成的事項作出承諾），公司也應注意履行，以避免被追究違約責任。

Q38：股權(quán)融資是采用增資方式還是轉(zhuǎn)股方式？

增資是指投資人向公司購買新股，出售股權(quán)一方是公司，投資款項進入公司，此時公司的現(xiàn)有股東被稀釋；轉(zhuǎn)股時投資人向公司的現(xiàn)有股東購買股權(quán)，出售股權(quán)一方是現(xiàn)有股東，投資款被現(xiàn)有股東獲得，未出售股權(quán)的現(xiàn)有股東不被稀釋。

即便兩種模式下，投資人的投資額和股權(quán)比例一致，但在轉(zhuǎn)股模式下，公司沒有任何資金進賬，這對于投資人并非最佳的選擇。但對于公司的現(xiàn)有股東而言，轉(zhuǎn)股實際上是現(xiàn)有股東的一次退出機會，可以通過向投資人轉(zhuǎn)股鎖定部分收益。

Q39：什么是境外架構(gòu)？需要搭建境外架構(gòu)嗎？

所謂境外架構(gòu)，就是在境外設立公司直接或間接持有或控制境內(nèi)實際運營公司的股權(quán)，境外架構(gòu)比較常見的模式包括直接的股權(quán)關(guān)系（即創(chuàng)始人通過境外公司持有境內(nèi)公司股權(quán)）以及通過協(xié)議的方式對境內(nèi)公司實現(xiàn)控制（VIE 結(jié)構(gòu)）。是否搭建境外架構(gòu)，主要需要考慮：

• 公司是否希望獲得美元基金的投資，公司吸引來的投資是美元還是人民幣。美元基金慣常投資于境外實體，法規(guī)成熟，對投資人較為友好，受到的管制更少。

• 公司是否從事外資限制的行業(yè)。即便是引進境外美元投資，也可以通過在境內(nèi)設立中外合資企業(yè)的方式實現(xiàn)。但如公司從事的是限制或禁止外商投資的領(lǐng)域（TMT 行業(yè)即是典型），則中外合資企業(yè)此路不通，需要考慮搭建VIE結(jié)構(gòu)或者放棄境外架構(gòu)。

• 公司是否希望在境外上市（一般為美國或香港），雖然對于早期初創(chuàng)公司，上市仍然較為遙遠，但在一開始的架構(gòu)設計往往決定最終的走向（當然，公司也可以在上市前臨時搭建境外架構(gòu)，或?qū)ΜF(xiàn)有結(jié)構(gòu)進行調(diào)整）。

Q40：什么是 VIE （協(xié)議控制模式）？

除了直接持股，境外架構(gòu)中一種比較常見的模式就是協(xié)議控制，即 VIE 架構(gòu)，是指境外注冊的控股實體與境內(nèi)的業(yè)務運營實體不存在直接或間接的持股關(guān)系，境外的控股實體通過協(xié)議約定的方式控制境內(nèi)的運營實體。

• 創(chuàng)始人在中國境內(nèi)設立一家公司（運營公司）。運營公司的是整個架構(gòu)內(nèi)從事業(yè)務經(jīng)營主體和收入來源；

• 創(chuàng)始人通過其在境外設立的一系列境外公司最終回到境內(nèi)設立一家外商獨資企業(yè)（WFOE）。WFOE 將與創(chuàng)始人持股的運營公司簽署控制協(xié)議（一般包括業(yè)務合作協(xié)議、借款協(xié)議、股權(quán)質(zhì)押協(xié)議、獨家購買權(quán)協(xié)議、授權(quán)委托書等）。通過控制協(xié)議，WFOE 實際取得運營公司的大部分甚至全部管理權(quán)、表決權(quán)和利潤，從而實現(xiàn)合并財務報表的目的。

Q41：什么是 Term Sheet？

Term Sheet 又稱 TS、投資意向書、條款清單等，是在 VC 投資中投資人初步確定投資意向后，向創(chuàng)始人羅列的本次投資的核心條款，一般包括投資金額、股權(quán)比例、交割條件、投資人的主要權(quán)利等。Term Sheet 的作用是提綱挈領(lǐng)，總結(jié)雙方就本次投資商業(yè)條款的一些共識，減少日后起草投資協(xié)議過程中的溝通成本。

Term Sheet 整體一般不具有法律約束力，僅僅是君子協(xié)議。但部分條款，比如獨家期（限制公司和創(chuàng)始人與其他投資人接觸的條款）、保密、費用承擔等條款往往特別說明具有約束力，畢竟在簽署 Term Sheet 至投資協(xié)議簽署往往有時間間隔，投資人希望提前鎖定投資機會。

進一步地，即便是不具有約束力的條款（如投資人的主要權(quán)利），也有很重大的意義，因為如果在 Term Sheet 中談定的事項，后續(xù)會反映在投資協(xié)議中，而投資協(xié)議無疑是約束性的。如果在投資協(xié)議談判階段，任何一方推翻 Term Sheet 中談定的事項，會被認為前后立場不一致，處于不利的談判地位。因此，對于 Term Sheet，切不可因其無約束力就大筆一揮。

Q42：投資協(xié)議中為什么要有公司出具的披露函？

披露函一般作為上表中的投資協(xié)議（如增資協(xié)議或境外結(jié)構(gòu)中的 Share Purchase Agreement）的一個部分，是對投資協(xié)議中陳述和保證條款的補正、說明和反面披露。投資協(xié)議很大的一塊內(nèi)容是公司和創(chuàng)始人的陳述和保證，即對于交割日前公司的各方面狀況作出說明。這些陳述和保證都是標準化的合同用語，基本都是確認公司不存在瑕疵。但實際上公司的情況多種多樣，不可能完美無瑕。因此，需要披露函對陳述和保證進行修正，是一種否定之否定，也是對投資人履行披露義務。

披露函一般由公司方面聘請的律師準備，并在交割時連同投資協(xié)議簽署版本發(fā)給投資人。

Q43：如何平衡新投資人和前輪投資人之間的利益？

公司在 B 輪融資及以后，需要考慮協(xié)調(diào)不同新投資人和前輪投資人之間權(quán)利的平衡。通常來說，公司往往希望新投資人沿用前輪投資人的權(quán)利，減少談判成本。即便投資人同意公司的提議，一般也會強調(diào)對于清算優(yōu)先權(quán)等權(quán)利的行使順序，新投資人要優(yōu)先于前輪投資人。

Q44：如何確保多輪融資后創(chuàng)始人對公司的控制權(quán)？

公司多輪融資后，創(chuàng)始人的股份比例已經(jīng)大為稀釋，其持股比例也往往低于50%甚至不再是最大單一股東。在此種情況下，創(chuàng)始人可以通過如下方式綁定對公司的控制權(quán)：

• 在董事會成員總數(shù)上，盡量設置單數(shù)，而且創(chuàng)始人一方可以提名或委派的董事人數(shù)要占優(yōu)。比如 7 名董事中，創(chuàng)始人指派至少 4 名。下一輪新投資人要求指派一名董事，則總數(shù)增加至 9 名，創(chuàng)始人指派至少 5 名；

• 與其他股東合縱連橫或一致行動，要求其他創(chuàng)始人或投資人將投票權(quán)授予創(chuàng)始人，由創(chuàng)始人代為表決；

• 如采用境外架構(gòu)，還可以設置 AB 股。即某一類普通股的投票權(quán)是其他股份代表的表決權(quán)的數(shù)倍。但是如果采用內(nèi)資架構(gòu)，則由于中國公司法強調(diào)同股同權(quán)，因此 AB 股在中國暫無法落地。

Q45：什么時候開始考慮上市？

上市是公司發(fā)展過程中里程碑性質(zhì)的事件，在不同的公開市場掛牌上市對公司的要求都有不同，但普遍性的有較高的業(yè)績要求，因此，創(chuàng)業(yè)初期可以將上市作為一個發(fā)展目標，但是具體考慮此問題為時尚早。在公司引入投資人的前提下，投資人往往也會在此方面給予一定引導。

Q46：創(chuàng)始人打算退出時需要考慮哪些法律問題？

在有投資人的情況下，需要注意：

• 股權(quán)轉(zhuǎn)讓限制：投資協(xié)議中一般約定，在上市前創(chuàng)始人不得轉(zhuǎn)讓其持有的股權(quán)，因此創(chuàng)始人并不能說走就走。

• 清算優(yōu)先權(quán)：如果退出交易中公司股權(quán)全部或大部分轉(zhuǎn)讓，該項交易可能構(gòu)成投資協(xié)議中約定的 Trade Sale，投資人有權(quán)依據(jù)清算優(yōu)先權(quán)（liquidation preference）條款優(yōu)先從出售對價中進行分配，如果約定了投資人參與剩余分配的權(quán)利（participation），則投資人還有權(quán)按照股比與創(chuàng)始人進行分配。創(chuàng)始人可獲得的退出回報份額可能與其持股比例并非一一對應。

另外，還需要注意競業(yè)禁止：對于買家而言，收購另一家公司后，較為擔心的是公司的原班核心人馬另起爐灶，這對于買家而言是不可接受的。因此，買家往往會要求創(chuàng)始人繼續(xù)為公司服務一定期限，或至少承擔一定的競業(yè)禁止義務。

Q47：公司無法繼續(xù)經(jīng)營的出路有哪些？

• 低價融資：低價融資（down round）即下一輪融資的投前估值低于上一輪投后估值，由此可能觸發(fā)現(xiàn)有投資人的反稀釋權(quán)（anti-dilution），創(chuàng)始人可以和現(xiàn)有投資人協(xié)商請求投資人放棄行使反稀釋權(quán)，與公司共渡時艱；

• 出售或合并：如公司本身繼續(xù)獨立發(fā)展的前景不明，委身于人或者與競爭對手進行合并也是選擇項之一。在出售或合并的情況下，該項交易可能構(gòu)成投資協(xié)議中約定的整體出售（Trade Sale），投資人有權(quán)優(yōu)先從出售對價中進行分配。

• 清算：在前兩種方式均無法挽救公司的情況下，創(chuàng)始人可以考慮對公司進行清算。