文/王晶律師   南京知識(shí)律師事務(wù)所

如果有一天甲委托了一位律師乙?guī)图状蚬偎?，甲給了這個(gè)律師乙一個(gè)特別授權(quán)，即乙可以代甲處理所有的關(guān)于官司的事情，甲這個(gè)官司也不是離婚官司，因此甲不需要親自到庭，但是很不幸的是，在委托完律師之后甲出了車(chē)禍他的手被撞斷了，喪失了書(shū)寫(xiě)能力，那么問(wèn)題來(lái)了，律師乙作為特權(quán)授權(quán)的代理人，可不可以直接在起訴狀代為簽字向法院提起訴訟？

這個(gè)問(wèn)題之所以被提出來(lái)，緣于筆者生平第一次遇到了作為委托代理人代為簽字的起訴狀被法院拒絕的情況，而拒絕的理由是北京市高級(jí)人民法院的相關(guān)規(guī)定，立案庭的法官跟我講：如果當(dāng)事人是國(guó)外的，律師可以代簽，如果是國(guó)內(nèi)的，必須要有本人的簽名或蓋章。我問(wèn)她是哪條規(guī)定，她沒(méi)答上來(lái)。看她說(shuō)的真真的，又想到我大老遠(yuǎn)跑北京來(lái)一趟不容易，于是我不死心地百度了一下，果然找到了這條規(guī)定。

京高法發(fā)（2014）451號(hào)《北京市高級(jí)人民法院關(guān)于民事案件立案材料要求的規(guī)范意見(jiàn)》第九條：

“起訴應(yīng)當(dāng)向人民法院遞交起訴狀，并按照被告人數(shù)提出副本。起訴狀由原告本人簽字或蓋章。

原告為自然人的，起訴狀為自然人的，起訴狀應(yīng)當(dāng)由原告本人簽名或蓋章。

原告為法人或其他組織的，起訴狀應(yīng)當(dāng)加蓋企業(yè)法人的公章，并有其法定代表人的簽字或蓋章。

書(shū)寫(xiě)起訴狀確有困難的，可以口頭起訴，由人民法院計(jì)入筆錄，并告知對(duì)方當(dāng)事人。筆錄應(yīng)由原告本人簽名或捺印。”

如果按照北京高院的這條規(guī)定，以前我作為企業(yè)代理人的案件都不能被受理了，因?yàn)槲抑八械陌缸拥钠鹪V狀都只有企業(yè)法人的公章而沒(méi)有法定代表人的簽字，有些案子甚至是我代為簽字。記得我當(dāng)時(shí)在杭州中院立案，有個(gè)案子的起訴狀出了問(wèn)題，立案庭的法官看我是特別授權(quán)，直接讓我在立案大廳重新打印起訴狀，然后由我簽字簽字予以立案，難道北京法院和杭州法院適用的不是同一部民事訴訟法？

我們來(lái)看看民事訴訟法對(duì)于起訴是如何規(guī)定的，2012年修改，2013年1月1日施行的《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第一百二十條規(guī)定：

”起訴應(yīng)當(dāng)向人民法院遞交起訴狀，并按照被告人數(shù)提出副本。
書(shū)寫(xiě)起訴狀確有困難的，可以口頭起訴，由人民法院記入筆錄，并告知對(duì)方當(dāng)事人?！?/p>

對(duì)于起訴狀是否要由本人簽字并沒(méi)有提及，那繼續(xù)看看2015年2月4日施行的《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)民事訴訟法〉的解釋》第二百零八條規(guī)定：”
“人民法院接到當(dāng)事人提交的民事起訴狀時(shí)，對(duì)符合民事訴訟法第一百一十九條的規(guī)定，且不屬于第一百二十四條規(guī)定情形的，應(yīng)當(dāng)?shù)怯浟浮保?/p>

這一條也沒(méi)有講需要本人簽名，根據(jù)法無(wú)明文禁止即可行的法理，至少我們從國(guó)家層面的民訴法找不到北京高院上述規(guī)定的上位法依據(jù)。既然沒(méi)有國(guó)家層面的法律依據(jù)，那么北京高院的上述規(guī)定是否違反了民訴法的相關(guān)規(guī)定，有沒(méi)有違反立案登記制的相關(guān)規(guī)定，有沒(méi)有侵害到委托人代理人的代理利益，下文作進(jìn)一步探討。

首先，委托代理人能不能等同于當(dāng)事人，如果委托代理人等同于當(dāng)事人，那么按照《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)民事訴訟法〉的解釋》第二百零八條的相關(guān)規(guī)定，那么委托代理人提交和當(dāng)事人提交效果是一樣，則法院應(yīng)當(dāng)按照《民事訴訟法》第一百一十九條和一百二十四條的規(guī)定進(jìn)行審查，只要符合第一百一十九條且不屬于第一百二十四條，就應(yīng)當(dāng)?shù)怯浟浮?/p>

《民事訴訟法》 第一百一十九規(guī)定：

“ 起訴必須符合下列條件：

（一）原告是與本案有直接利害關(guān)系的公民、法人和其他組織；

（二）有明確的被告；

（三）有具體的訴訟請(qǐng)求和事實(shí)、理由；

（四）屬于人民法院受理民事訴訟的范圍和受訴人民法院管轄?！?/p>

《民事訴訟法》第一百二十四條規(guī)定：

第一百二十四條 人民法院對(duì)下列起訴，分別情形，予以處理：

（一）依照行政訴訟法的規(guī)定，屬于行政訴訟受案范圍的，告知原告提起行政訴訟;

（二）依照法律規(guī)定，雙方當(dāng)事人達(dá)成書(shū)面仲裁協(xié)議申請(qǐng)仲裁、不得向人民法院起訴的，告知原告向仲裁機(jī)構(gòu)申請(qǐng)仲裁；

（三）依照法律規(guī)定，應(yīng)當(dāng)由其他機(jī)關(guān)處理的爭(zhēng)議，告知原告向有關(guān)機(jī)關(guān)申請(qǐng)解決；

（四）對(duì)不屬于本院管轄的案件，告知原告向有管轄權(quán)的人民法院起訴；

（五）對(duì)判決、裁定、調(diào)解書(shū)已經(jīng)發(fā)生法律效力的案件，當(dāng)事人又起訴的，告知原告申請(qǐng)?jiān)賹?，但人民法院?zhǔn)許撤訴的裁定除外；

（六）依照法律規(guī)定，在一定期限內(nèi)不得起訴的案件，在不得起訴的期限內(nèi)起訴的，不予受理；

（七）判決不準(zhǔn)離婚和調(diào)解和好的離婚案件，判決、調(diào)解維持收養(yǎng)關(guān)系的案件，沒(méi)有新情況、新理由，原告在六個(gè)月內(nèi)又起訴的，不予受理。

從《民事訴訟法》第一百一十九條和第一百二十四條的規(guī)定來(lái)看，起訴狀是否由本人簽名還是由代理人簽名并不是登記立案的審查內(nèi)容，《民訴法司法解釋》第二百零八條強(qiáng)調(diào)的是當(dāng)事人提交，但也沒(méi)有講是當(dāng)事人親自遞交，從委托代理人的可以代為行使的權(quán)限來(lái)說(shuō)，代為提起訴訟和提交訴狀乃是最常見(jiàn)的事項(xiàng)。民事起訴狀最核心的內(nèi)容乃是訴訟請(qǐng)求，但是如果代理人作為特別授權(quán)的代理人，可以代為增加、變更、撤回訴訟請(qǐng)求，那么在起訴狀上代為簽名不正是上述特別權(quán)限能夠行使的常態(tài)嗎？如果起訴狀需要當(dāng)事人本人的簽字，那么法院的做法針對(duì)訴訟中的變更、增加、撤回訴訟請(qǐng)求也要一并作出規(guī)定，那就是也需要當(dāng)事人本人的簽名，這樣一來(lái)，當(dāng)事人雖然聘請(qǐng)了律師，但仍然會(huì)感覺(jué)到訟累，那么他付出的律師費(fèi)所對(duì)應(yīng)的價(jià)值就因?yàn)榉ㄔ旱南嚓P(guān)規(guī)定而得不到充分的體現(xiàn)。

一國(guó)治下，其法律制度本在各個(gè)省、直轄市本應(yīng)統(tǒng)一，但很遺憾地是根據(jù)筆者這些年的律師經(jīng)驗(yàn)，各個(gè)地方都存在司法壁壘。有些法院，起訴立案時(shí)需要在所有遞交材料蓋章，印章內(nèi)容“本材料由原告提供”，有些法院，如果實(shí)習(xí)律師出庭參加庭審則不允許發(fā)聲，有些法院實(shí)習(xí)律師不得單獨(dú)立案，有些法院律師可以攜帶電腦開(kāi)庭，有些法院律師連手機(jī)都不讓帶。這個(gè)司法壁壘導(dǎo)致了法律在各個(gè)省市適用的不確定性，這個(gè)司法壁壘體現(xiàn)了濃濃的當(dāng)?shù)仫L(fēng)情，這個(gè)司法壁壘也損害了司法的尊嚴(yán)。

再回到開(kāi)頭的那個(gè)問(wèn)題，我們不難看出，如果這個(gè)答案是否定的，則真的是法治當(dāng)下的一個(gè)笑話。