按語:考察一國民法有兩個根本性的視角:一是是否符合財產(chǎn)權(quán)原則,二是是否維護(hù)和尊重自發(fā)秩序。本文并不打算對民法及其相關(guān)條文進(jìn)行針對性分析,只從法理角度談?wù)勆鲜鰞蓚€原則在民法中的基礎(chǔ)性作用。 1 民法是調(diào)整人與人之間財產(chǎn)關(guān)系的法律。國家、民族等等大詞,都是由人組成,是人與人之間的交互關(guān)系形成了自發(fā)秩序并最終構(gòu)成了社會。一個社會中的人,是相互協(xié)作還是互相劫掠,取決于人們能否正確認(rèn)識自己的利益所在,形成了什么樣的規(guī)則秩序。這一切都是以財產(chǎn)權(quán)為基礎(chǔ)的。即使是相互搶劫的社會,也以財產(chǎn)權(quán)為基礎(chǔ),否則拿什么去搶、搶誰? 因此民法的終極目的是防止這種相互搶劫,形成財產(chǎn)權(quán)穩(wěn)定的、合作共贏的社會秩序,這樣做最符合人們的長遠(yuǎn)利益。從這個角度說,調(diào)整人與人之間財產(chǎn)權(quán)關(guān)系的民法,才是“國家”的根本大法。因為沒有人的自由與和諧共處,就沒有國家的穩(wěn)定和繁榮。 《民法典》第二條開宗明義地指出:“民法調(diào)整平等主體的自然人、法人和非法人組織之間的人身關(guān)系和財產(chǎn)關(guān)系”。說“平等主體”,從理論上講,人與人之間當(dāng)然在法律地位上是平等的,否則就是奴役;財產(chǎn)權(quán)也當(dāng)然是平等的,如果你的財產(chǎn)權(quán)高于我的財產(chǎn)權(quán),那實際上就是侵犯和剝奪了我的財產(chǎn)權(quán)。因此,人與人之間、財產(chǎn)與財產(chǎn)之間,法律地位必然是平等的,否則就與民法的宗旨自相矛盾。 財產(chǎn)權(quán)必然是“人”的財產(chǎn)權(quán),脫離了“人”談財產(chǎn)毫無意義。自然人當(dāng)然是人;法人作為法律擬制人,也由人組成;非法人組織也當(dāng)然是“人”的組織。 財產(chǎn)必須分立,才能定紛止?fàn)?。人必須實質(zhì)性占有財產(chǎn)并具備處分財產(chǎn)的權(quán)能,才有談財產(chǎn)權(quán)的可能。所有的論證都是以人有自我所有權(quán)為基礎(chǔ)的,否則談什么人身權(quán)和財產(chǎn)權(quán)呢?人有自我所有權(quán),能夠運用自己的自由意志不受強(qiáng)制地做出決策,是最根本的財產(chǎn)權(quán)。他所支配的物理形態(tài)的財產(chǎn),不過是自我所有權(quán)的延伸和對象。 所以我們說,民法的調(diào)整范圍,一言以蔽之,就是財產(chǎn)權(quán)。 也就是說:凡是有效維護(hù)了財產(chǎn)權(quán)的,就符合民法的本質(zhì),就能增進(jìn)人的自由和福利;凡是直接或者間接地侵犯了財產(chǎn)權(quán),就背離了民法的初衷,必然減損人的自由和福利。 檢驗一部法律或者法條是否有效維護(hù)了財產(chǎn)權(quán),要看它是否違背了自然法,它有“三原則”:“穩(wěn)定的財產(chǎn)占有,根據(jù)同意轉(zhuǎn)移所有物,以及履行許諾”(大衛(wèi)·休謨)。 就主體來說,人能夠運用自由意志做出決定去行動,而且承擔(dān)相應(yīng)的后果,不受任何力量的強(qiáng)制和干預(yù);就客體來說,物理意義的財產(chǎn)權(quán)來源于先占、生產(chǎn)和交換。那么很明顯,阻礙人運用自由意志決策并行動,破壞先占、生產(chǎn)和交換,都是在侵犯財產(chǎn)權(quán)。 這就是檢視民法的第一個視角,也是根本性的視角,即財產(chǎn)權(quán)原則。 2 我們說民法是“調(diào)整”“規(guī)范”財產(chǎn)權(quán)的法律,是不是說,如果沒有人定的“民法”這種成文法,就沒有穩(wěn)定和諧的財產(chǎn)關(guān)系,人們就會在相互掠奪中走向毀滅? 顯然不是。 財產(chǎn)權(quán)先于國家和政府而存在。沒有“民法”這種成文法,人們按照自然演化形成的習(xí)俗,同樣會正確處理財產(chǎn)關(guān)系。人有理性,能夠正確認(rèn)識利益和諧,明白穩(wěn)定的財產(chǎn)權(quán)最有利于長遠(yuǎn),懂得調(diào)整自己以適應(yīng)社會和他人,也能推己及人地體認(rèn)到“己所不欲勿施于人”的“黃金法則”,于是形成了尊重彼此自由意志和財產(chǎn)權(quán),在利己的同時利他的自發(fā)秩序。它是人有目的的行動的結(jié)果,但不是任何人設(shè)計的結(jié)果。 尊重自發(fā)秩序的群體發(fā)展出了遠(yuǎn)遠(yuǎn)優(yōu)于其他群體的、高度復(fù)雜的文明,改善了每一個人的處境和福利。這種秩序并不需要用文字“完整地”表達(dá)出來,而是依靠根植于人們內(nèi)心的良善法則——自然法得以運行。 因此,與其說民法在“調(diào)整”、“規(guī)范”這種財產(chǎn)關(guān)系,毋寧說是在“發(fā)現(xiàn)”和“確認(rèn)”這種關(guān)系。 原則上說,民法作為“民權(quán)之法”,只能是發(fā)現(xiàn)之法,而不是出自規(guī)劃與設(shè)計。因為沒有人全知全能,能夠規(guī)劃千百萬人組成的社會。如果民法真的需要被文字化表達(dá),只能是對人們相互關(guān)系的確認(rèn),而不能超越社會關(guān)系本身。那么,任何加入“國家意志”的做法都與民法的本質(zhì)自相矛盾。 因為任何成文法,必然體現(xiàn)立法者的特定意圖和目的,因此必然與分立財產(chǎn)、分散知識、個人無數(shù)種并不斷變化的目的沖突。一部法律,也從來承擔(dān)不了建立良善社會風(fēng)俗這樣的“神圣使命”,它越是企圖這樣做,越是與善良風(fēng)俗背道而馳。因為善良風(fēng)俗由自然演化而來,其形成的基礎(chǔ),就是人的自由意志、意思自治。國家設(shè)置一個目標(biāo),凌駕于所有人的自由意志之上,本身就“不善良”,它實際上否定了人作為人的根本標(biāo)志——意志自由?!岸緲洹敝希趺纯赡芙Y(jié)出蜜果? 有時候一部法律看似“超前”,似乎“形塑”社會朝著文明、良善的方向邁進(jìn),那不是因為立法者天賦異稟,而是因為其正確描述了業(yè)已存在的美好期冀和正確觀念。一部法律不可能超前于社會,因為它來自于社會,是社會觀念的反映。立法者也是社會一員,他不是天外來客,他所表達(dá)的所有觀念,都來自于社會。一個游離于社會和人之外的觀念,是不可想象的。所以,每當(dāng)看到立法者侃侃而談,認(rèn)為自己創(chuàng)設(shè)的法條促進(jìn)了社會進(jìn)步時,就不由得發(fā)出一句疑問:他們把自己當(dāng)成誰了? 因此是觀念塑造了法律,而不是相反。觀念形成法律,就是發(fā)現(xiàn)和確認(rèn);立法者企圖用法律來形塑觀念,就是不把自己作為社會一員,而是來自于神意和天啟,就是致命自負(fù)。 由此我們可以十分確定地說:凡是表現(xiàn)國家意志的法條,必與自發(fā)秩序背離,動搖民法的基礎(chǔ)。它并不是法律,而是以法律名義的命令。 3 我們社會中存在一種“立法迷信”。把一些社會問題的原因歸結(jié)為法律體系不完備;任何問題,都指望通過立法解決。 但是,權(quán)利源自于自生自發(fā)秩序,而不是立法者的創(chuàng)設(shè)。不妨設(shè)想,假若立法者沒有寫出某項權(quán)利,這項權(quán)利就不存在嗎?顯然不是。權(quán)利是“生長”出來的,不是“從天而降”。 成文法絕無可能窮盡所有社會現(xiàn)象,并不存在所謂“完備的法律體系”?!巴陚洹币馕吨o止,然而變化才是常態(tài)。成文法也必然是滯后的,從制定出的那一刻起,就已經(jīng)落后于時代,因為它不過是“過去”的反映,無法代表未來。只有保持法律的謙抑本性,才能為自發(fā)秩序的成長留足空間,才不會成為社會進(jìn)步的桎梏。 任何“完整表達(dá)”的企圖都會降低自發(fā)秩序的廣度和深度。真正的法律,并不需要被“完整地”寫出來。只要人們能夠充分運用自由意志,每個人的特長和潛能就能得到充分釋放,人們基于自身利益的考慮,必然會形成利己與利他的和諧統(tǒng)一的社會秩序,進(jìn)而不斷增進(jìn)“社會利益”。 因此,與其寄希望于“做加法”——通過立法保護(hù)財產(chǎn)權(quán),不如“做減法”——廢除法律對財產(chǎn)權(quán)和自發(fā)秩序的侵犯和干預(yù)。人們會權(quán)衡利弊,在自愿原則下達(dá)成合作共贏的良好秩序,并不需要第三方強(qiáng)制力參與其中。歸根結(jié)底,每個人都要為自己的安全和財產(chǎn)負(fù)責(zé),觀念的進(jìn)步影響著人在社會中的相互關(guān)系,不要指望神仙下凡一勞永逸地解決所有問題,他們更多的是在制造問題。 結(jié)論很明顯:任何對財產(chǎn)權(quán)的侵犯,都與民法的初衷背道而馳;任何國家意志,都與民法(意思自治原則)自相矛盾。 |
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