根據(jù)公司法的規(guī)定，公司連續(xù)五年

不向股東分配利潤(rùn)的情況下

異議股東可以通過行使

股份收購(gòu)請(qǐng)求權(quán)來保護(hù)自己的利益

那么實(shí)踐中，法院對(duì)該情形下股東要求

公司收購(gòu)其股權(quán)的條件是否成就如何認(rèn)定？

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公司連續(xù)盈利而不向股東分配利潤(rùn)

1.在大股東和公司不合作的情況下，雖未實(shí)際召開股東會(huì)，但已滿足“連續(xù)五年不分配利潤(rùn)”和“連續(xù)五年盈利”的回購(gòu)條件，可以認(rèn)定公司回購(gòu)股權(quán)的條件成就——上海建維工貿(mào)有限公司訴上海尊藍(lán)山餐飲有限公司股份收購(gòu)請(qǐng)求權(quán)糾紛案

本案要旨：根據(jù)《中華人民共和國(guó)公司法》第74條規(guī)定，在大股東和被告公司采取消極不合作方式，對(duì)請(qǐng)求回購(gòu)的小股東權(quán)利救濟(jì)帶來困難的情況下，雖未實(shí)際召開股東會(huì)，但已經(jīng)滿足“連續(xù)五年不分配利潤(rùn)”和“連續(xù)五年盈利”的回購(gòu)條件，人民法院可以認(rèn)定股東要求被告公司收購(gòu)其股權(quán)的條件已經(jīng)成立。
案號(hào)：（2010）滬二中民四（商）終字第1406號(hào)

審理法院：上海市第二中級(jí)人民法院

來源：《人民法院案例選》2012年第4輯（總第82輯）

2.公司不符合連續(xù)五年盈利的事實(shí)，異議股東無權(quán)請(qǐng)求公司回購(gòu)股權(quán)——周治濤、辛樂榮等訴山東鴻源水產(chǎn)有限公司請(qǐng)求公司收購(gòu)股份糾紛案

本案要旨：根據(jù)公司法的規(guī)定，公司連續(xù)五年不向股東分配利潤(rùn)，而公司該五年連續(xù)盈利，并且符合法律規(guī)定的分配利潤(rùn)條件的，異議股東可以請(qǐng)求公司按照合理的價(jià)格收購(gòu)其股權(quán)。由于公司的納稅情況表明公司不符合連續(xù)五年盈利的情形，缺少回購(gòu)股權(quán)的事實(shí)基礎(chǔ)，因此異議股東請(qǐng)求公司收購(gòu)其股權(quán)的不符合法律規(guī)定，法院不予支持。

案號(hào)：（2016）魯民終791號(hào)

審理法院：山東省高級(jí)人民法院

來源：中國(guó)裁判文書網(wǎng) 發(fā)布日期：2016-06-23

3.根據(jù)股東領(lǐng)取分紅款項(xiàng)的事實(shí)可以認(rèn)定公司已向其分配了利潤(rùn)，故不具備要求公司回購(gòu)股權(quán)的條件——孫允道訴山東信誠(chéng)建筑規(guī)劃設(shè)計(jì)有限公司請(qǐng)求公司收購(gòu)股權(quán)糾紛案

本案要旨：根據(jù)公司法規(guī)定，股東要求公司回購(gòu)股權(quán)需要同時(shí)滿足三個(gè)條件：一是公司連續(xù)五年盈利；二是公司符合向股東分配利潤(rùn)的條件；三是公司連續(xù)五年未向股東分配利潤(rùn)。股東已認(rèn)可從公司領(lǐng)取了款項(xiàng)，并且領(lǐng)款收據(jù)上注明款項(xiàng)用途為分紅，其主張領(lǐng)取的款項(xiàng)名為“分紅”實(shí)為“獎(jiǎng)金”，卻未提交證據(jù)予以證實(shí)的，不能推翻領(lǐng)款收據(jù)的記載，可以認(rèn)定公司已經(jīng)向該股東分配了利潤(rùn)。因此，異議股東要求公司回購(gòu)其股權(quán)的條件不具備。

案號(hào)：（2014）魯商終字第52號(hào)

審理法院：山東省高級(jí)人民法院

來源：中國(guó)裁判文書網(wǎng) 發(fā)布日期：2014-06-12

4.有權(quán)提議召開臨時(shí)股東會(huì)議的股東在獲悉公司連續(xù)五年盈利而未分配利潤(rùn)等情形下，不主動(dòng)尋求召開臨時(shí)股東會(huì)會(huì)議，而直接提出股權(quán)回購(gòu)之訴的，法院不予支持——李鴻駿訴常州市創(chuàng)聯(lián)生活用品有限公司請(qǐng)求公司收購(gòu)股份糾紛案

本案要旨：異議股東股份購(gòu)買請(qǐng)求權(quán)行使的前提條件是公司法第七十四條規(guī)定的法定事由業(yè)經(jīng)股東會(huì)決議通過。代表十分之一以上表決權(quán)的股東在獲悉公司未定期召開股東會(huì)會(huì)議，卻間接轉(zhuǎn)讓公司主要財(cái)產(chǎn)、連續(xù)五年盈利而未向其分配利潤(rùn)等事由后，自身不積極提出異議，且亦不主動(dòng)尋求召開臨時(shí)股東會(huì)會(huì)議，用盡法律賦予其的救濟(jì)權(quán)利，而逕行向公司提出股權(quán)回購(gòu)之訴的，應(yīng)視為其請(qǐng)求權(quán)行使的前提條件不具備。

案號(hào)：（2017）蘇04民終910號(hào)

審理法院：江蘇省常州市中級(jí)人民法院

來源： 中國(guó)裁判文書網(wǎng) 發(fā)布日期：2017-05-26

5.股東無證據(jù)證明其曾在股東會(huì)上對(duì)公司不分配利潤(rùn)投反對(duì)票的，不符合請(qǐng)求公司回購(gòu)股權(quán)的條件——趙春利訴營(yíng)口洪橋磁選機(jī)械有限公司請(qǐng)求公司收購(gòu)股份糾紛案

本案要旨：股東沒有證據(jù)證明曾經(jīng)在股東會(huì)對(duì)公司不向股東分配利潤(rùn)一事投反對(duì)票，而且在其代理公司出庭應(yīng)訴的案件中，未對(duì)公司不分配利潤(rùn)提出任何異議，故不符合公司法第七十四條請(qǐng)求公司回購(gòu)股權(quán)的條件。

案號(hào)：（2017）遼08民終1010號(hào)

審理法院：遼寧省營(yíng)口市中級(jí)人民法院

來源：中國(guó)裁判文書網(wǎng) 發(fā)布日期：2017-07-06

1.公司連續(xù)五年不分紅但未形成股東會(huì)決議的情形下，中小股東可通過其他途徑進(jìn)行權(quán)利救濟(jì)，不享有股份收購(gòu)請(qǐng)求權(quán)

異議股東行使股利分配請(qǐng)求權(quán)的條件之一是存在影響股東重大權(quán)益的股東會(huì)決議。因“資本多數(shù)決”原則，即使股東持有異議，仍無法改變公司決策，故法律賦予其選擇退出公司的權(quán)利。而沒有股東會(huì)決議，股東就缺少行使權(quán)利的對(duì)象。如某有限責(zé)任公司的股東僅有兩人，大股東連續(xù)5年未召開股東會(huì)決議，小股東為公司會(huì)計(jì)，掌握公司5年的財(cái)務(wù)審計(jì)報(bào)告，以公司連續(xù)5年具備分紅條件但不分紅為由向法院提起訴訟，要求公司收購(gòu)其股權(quán)。有一種意見認(rèn)為，雖然沒有股東會(huì)決議，但只要小股東有足夠的證據(jù)能夠證明公司連續(xù)5年具備分紅條件但不分紅，因公司連續(xù)5年未召開股東會(huì)的行為較之召開股東會(huì)后決議不分配的行為，前者對(duì)小股東的利益損害比后者還大，故支持此類情形下小股東具有行使股權(quán)收購(gòu)請(qǐng)求的權(quán)利。反對(duì)意見認(rèn)為，具有合法有效的股東會(huì)決議及股東在股東會(huì)上投反對(duì)票，是股東行使股權(quán)收購(gòu)請(qǐng)求的法條基礎(chǔ)。雖然大股東連續(xù)5年不召開股東會(huì)決議，侵害了小股東的利益，但小股東依法可以通過其他途徑進(jìn)行權(quán)利救濟(jì)。

筆者認(rèn)為，除了股東的退股權(quán)，法律還賦予中小股東其他的救濟(jì)措施，如知情權(quán)、分紅權(quán)、轉(zhuǎn)股權(quán)等，中小股東可以通過行使其他的救濟(jì)措施替代退股權(quán)。如股東可以依據(jù)《公司法》第39條的規(guī)定，要求公司召開臨時(shí)股東會(huì)，專門就紅利分配作出決議；控制股東拒絕召開的，代表1/10以上表決權(quán)的股東可以依據(jù)《公司法》第40條第3款的規(guī)定，自行召集和主持股東會(huì)；股東可以依據(jù)《公司法》第33條的規(guī)定行使知情權(quán)，通過查閱公司的財(cái)務(wù)賬目避免與減少控制股東與管理層通過財(cái)務(wù)造假規(guī)避紅利分配和股東退股等風(fēng)險(xiǎn)；如果股東能夠找到股權(quán)轉(zhuǎn)讓的對(duì)象，可以依據(jù)《公司法》第71條第1款、第2款的規(guī)定對(duì)內(nèi)或?qū)ν廪D(zhuǎn)讓股權(quán)。當(dāng)然，這些救濟(jì)措施的力度均沒有退股權(quán)來得猛烈和徹底，但在《公司法》未作明確規(guī)定的情況下，中小股東只能通過這些救濟(jì)措施維護(hù)其利益。

（摘自江蘇省常州市中級(jí)人民法院課題組；張宏偉、何繼祥等：《現(xiàn)行法律框架內(nèi)異議股東股份收購(gòu)請(qǐng)求權(quán)的行使》，載《法律適用》2015年第5期。）

2.對(duì)異議股東行使股份回購(gòu)請(qǐng)求權(quán)的情形中的“公司不向股東分配利潤(rùn)”的理解

（1）公司連續(xù)5年不向股東分配利潤(rùn)

公司股東的利潤(rùn)分配權(quán)（或稱分紅權(quán)）是股東權(quán)的基本內(nèi)容，《公司法》第4條將其歸人“資產(chǎn)受益”權(quán)。股東的利潤(rùn)分配權(quán)雖屬于股東的固有權(quán)利，但在性質(zhì)上仍屬于請(qǐng)求權(quán)，其實(shí)現(xiàn)須依賴債務(wù)人（公司）的履行。公司如果長(zhǎng)期連續(xù)不向股東分配利潤(rùn)，使得股東投資的期待利益落空，自應(yīng)賦予異議股東股份回購(gòu)請(qǐng)求權(quán)以求得公司與股東之間的利益平衡。

本規(guī)定中的“連續(xù)5年”，應(yīng)當(dāng)是指持續(xù)的、不間斷的5年。

“不向股東分配利潤(rùn)”在實(shí)踐中可能出現(xiàn)的情形為：第一種情形是事實(shí)上未分配任何利潤(rùn)；第二種情形是未按照章程約定或者公司法規(guī)定的比例分配利潤(rùn)，如前文案例一中的情形；第三種情形是利潤(rùn)分配一部分符合章程約定或公司法規(guī)定。

筆者認(rèn)為，《公司法》對(duì)于異議股東股份回購(gòu)請(qǐng)求權(quán)規(guī)定的宗旨，是為了在出現(xiàn)股東壓迫的情況下給予中小股東以退出公司的救濟(jì)方式，從而平衡公司與股東之間的利益關(guān)系，因而，可以按照目的解釋的方法做出寬泛解釋，即，凡是不符合公司章程或者公司法規(guī)定的分配，均可視為“不向股東分配利潤(rùn)”。

反之，盡管采用嚴(yán)格解釋的方法并無錯(cuò)誤，但其結(jié)果必然導(dǎo)致受到壓迫的股東無法通過本規(guī)則的適用而達(dá)到退出公司的目的，公司壓迫繼續(xù)存在，勢(shì)必導(dǎo)致中小股東的權(quán)益受到更大的損害，無法實(shí)現(xiàn)本規(guī)則設(shè)計(jì)的既定目的。

更有甚者，前述案例一中，在法院判決駁回原告訴訟請(qǐng)求之后，公司修訂了公司章程，將公司的利潤(rùn)分配規(guī)則修訂為“不按照出資比例分取紅利，具體分紅由股東會(huì)決定”，這種情況下，異議股東在公司的境況更為惡劣，迫使其采用其他比較激烈的手段達(dá)到目的，使得原本可以和諧解決的矛盾趨向于不可調(diào)和，違反了法律規(guī)定的初衷。

（2）公司連續(xù)5年盈利，并且符合本法規(guī)定的分配利潤(rùn)條件

公司分配利潤(rùn)的條件，可分為實(shí)體條件和程序條件。公司利潤(rùn)分配的實(shí)體條件，即所謂的“無盈不分”。公司利潤(rùn)分配的程序條件，依照《公司法》第35條、167條等規(guī)定，基本規(guī)則為：董事會(huì)（或執(zhí)行董事）提出利潤(rùn)分配的方案（《公司法》第47條第5項(xiàng)）—股東（大）會(huì)審議批準(zhǔn)該方案（《公司法》第38條第6項(xiàng)）—提取法定盈余公積金（《公司法》第167條第1款）—提取任意公積金（《公司法》第167條第3款）—利潤(rùn)分配（有限責(zé)任公司依照第35條的規(guī)定分配；股份有限公司按照股東持有的股份比例分配，但股份有限公司章程規(guī)定不按持股比例分配的除外）。

本條規(guī)定的“本法規(guī)定的分配利潤(rùn)條件”，筆者認(rèn)為，僅以符合公司分配的實(shí)體要件，即連續(xù)5年盈利即可，而不需要符合程序性的規(guī)則。因?yàn)橐坏┕就瓿闪松鲜隼麧?rùn)分配的程序，股東的利潤(rùn)分配請(qǐng)求權(quán)即可以直接轉(zhuǎn)化為實(shí)際的給付請(qǐng)求權(quán)，股東可以直接請(qǐng)求法院強(qiáng)制判令公司支付應(yīng)當(dāng)分配的利潤(rùn)。

【注：本觀點(diǎn)中提到的“《公司法》第35條、38條、47條、167條”已被修改為“《中華人民共和國(guó)公司法》（2018修正）第34、37條、46條、166條”?！?/span>

（摘自喬寶杰；王兵：《論有限責(zé)任公司異議股東股份回購(gòu)請(qǐng)求權(quán)之情勢(shì)》，載《法律適用》2011年10期。）

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1.《中華人民共和國(guó)公司法》（2018修正）

第七十四條 有下列情形之一的，對(duì)股東會(huì)該項(xiàng)決議投反對(duì)票的股東可以請(qǐng)求公司按照合理的價(jià)格收購(gòu)其股權(quán)：

（一）公司連續(xù)五年不向股東分配利潤(rùn)，而公司該五年連續(xù)盈利，并且符合本法規(guī)定的分配利潤(rùn)條件的；

（二）公司合并、分立、轉(zhuǎn)讓主要財(cái)產(chǎn)的；

（三）公司章程規(guī)定的營(yíng)業(yè)期限屆滿或者章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)，股東會(huì)會(huì)議通過決議修改章程使公司存續(xù)的。

自股東會(huì)會(huì)議決議通過之日起六十日內(nèi)，股東與公司不能達(dá)成股權(quán)收購(gòu)協(xié)議的，股東可以自股東會(huì)會(huì)議決議通過之日起九十日內(nèi)向人民法院提起訴訟。

2.《上海市高級(jí)人民法院關(guān)于審理涉及公司訴訟案件若干問題的處理意見（二）》

三、處理股東權(quán)益糾紛的相關(guān)問題

3.有限責(zé)任公司股東會(huì)就公司合并、分立或者修改公司章程等事項(xiàng)形成決議，并且在決議后股東所持股份難以轉(zhuǎn)讓的，在股東會(huì)決議表決時(shí)投反對(duì)票的股東有權(quán)請(qǐng)求公司收購(gòu)其股份。

公司連續(xù)多年贏利，且符合公司法規(guī)定的股東盈余分配條件，而公司不予分配利潤(rùn)的，符合公司法規(guī)定的持股份額的股東有權(quán)請(qǐng)求公司召開股東會(huì)作出決議；在股東會(huì)決議表決時(shí)投反對(duì)票的股東有權(quán)請(qǐng)求公司收購(gòu)其股份。

3.《山東省高級(jí)人民法院關(guān)于審理公司糾紛案件若干問題的意見（試行）》

81、具有《公司法》第七十五條第一款（一）項(xiàng)之情形，如果公司連續(xù)五年未召開股東會(huì)對(duì)分配利潤(rùn)進(jìn)行決議的，持有公司不足十分之一表決權(quán)的股東可以請(qǐng)求公司按照合理的價(jià)格收購(gòu)其股權(quán)。

4.《江西省高級(jí)人民法院關(guān)于審理公司糾紛案件若干問題的指導(dǎo)意見》

66、具有《公司法》第七十五條第一款第（一）項(xiàng)之情形，如果公司連續(xù)五年未召開股東會(huì)對(duì)分配利潤(rùn)進(jìn)行決議的，持有公司不足十分之一表決權(quán)的股東可以請(qǐng)求公司按照合理的價(jià)格收購(gòu)其股權(quán)。