作者：趙駿昆  律師

智有明資本學院院長

上海智有明律師事務所創(chuàng)始人

上海有明企業(yè)管理咨詢有限公司創(chuàng)始人

非上市公司股權激勵，個稅如何繳納？

近幾年，公司實施股權激勵已經(jīng)普及開來，很多老板開始重視、學習和運用股權激勵。有事業(yè)心的員工也開始關心股權激勵，希望可以得到公司的激勵股權。知道了股權激勵的理論和各種激勵工具，但有個不可忽視的問題，就是股權激勵的稅收怎么處理？

采用不同的股權激勵工具，對應的稅收適用條款是不一樣的。納稅金額區(qū)別很大，直接影響員工的收益水平。

1、對于虛擬股權、股權增值權等激勵方式，員工并未取得實際的股權。虛擬股權、股權增值權的實質(zhì)，是員工獲得獎金激勵以外的另一種形式獎金，應全部納入工薪薪金，按工資薪金項目的超額累進稅率計稅。

2、對于股權期權、限制性股權、業(yè)績股權、股權獎勵等激勵方式，員工將獲得實際的股權。

比如股權期權，員工行權將獲得股權；限制性股權，員工獲得股權只是暫時不能交易；業(yè)績股權，員工達到業(yè)績后可以獲得股權；股權獎勵，員工達到一定條件，獎勵股權給員工。為了更具有激勵效果，通常老板會以低于公平市場價格將激勵股權授予激勵對象。

此種情形的納稅，分為兩個階段：

第一階段：股權取得階段。以低于公平市場價格取得股權的，公平市場價格和實際出資額的差額，將認定為激勵對象的收入，按照“工資、薪金所得”項目，計算繳納個人所得稅（超額累進稅率，最高達45%）。

公平市場價格，依次按照凈資產(chǎn)法、類比法和其他合理方法確定。凈資產(chǎn)法按照取得股票（權）的上年末凈資產(chǎn)確定。

第二階段：股權轉(zhuǎn)讓階段。激勵對象獲得實股以后，轉(zhuǎn)讓套現(xiàn)，將按照“股權轉(zhuǎn)讓所得”計算個人所得稅，執(zhí)行20%稅率。

即使老板以低于公平市場價格授予員工激勵股權，但激勵對象仍需要出資購買。本來激勵對象出于風險性考慮，對購買激勵股權持謹慎態(tài)度。激勵對象尚且沒有轉(zhuǎn)讓套現(xiàn)，尚且沒有從股權激勵中得到實惠收益，還要他們在第一階段就付出稅務成本，顯然不利于推動股權激勵。

稅務部門為了緩解納稅人沒有現(xiàn)金納稅的問題，出臺了以下文件：

1、《關于完善股權激勵和技術入股有關所得稅政策的通知》（財稅[2016]101號，以下簡稱101號文），于2016年9月1日起執(zhí)行。

2、《關于股權激勵和技術入股所得稅征管問題的公告》（國家稅務總局公告2016年第62號，以下簡稱62號公告），規(guī)定了具體的操作細節(jié)。

以上兩個稅務文件，規(guī)定了非上市公司授予本公司員工的股票期權、股權期權、限制性股票和股權獎勵，可實行徹底的遞延納稅政策，即員工在取得激勵股權時（第一階段）可暫不納稅，到稅務機關辦理備案手續(xù)即可。稅款遞延至轉(zhuǎn)讓該股權時納稅（第二階段）,應納稅額的計算方式為：

在上述股票（權）轉(zhuǎn)讓時，按股權轉(zhuǎn)讓收入減去股權取得成本（期權按行權價格、限制性股票按實際出資額、股權獎勵按零）減去合理稅費的差額，按“財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得”項目計算繳納個稅。

根據(jù)財稅〔2016〕101號文件，對于非上市公司激勵對象享受股權激勵個說遞延納稅優(yōu)惠，規(guī)定了下列前提條件：

（1）屬于境內(nèi)居民企業(yè)的股權激勵計劃；

（2）股權激勵計劃經(jīng)公司董事會、股東（大）會審議通過。未設股東（大）會的國有單位，經(jīng)上級主管部門審核批準。股權激勵計劃應列明激勵目的、對象、標的、有效期、各類價格的確定方法、激勵對象獲取權益的條件、程序等；

（3）激勵標的應為境內(nèi)居民企業(yè)的本公司股權。股權獎勵的標的可以是技術成果投資入股到其他境內(nèi)居民企業(yè)所取得的股權。激勵標的股票（權）包括通過增發(fā)、大股東直接讓渡以及法律法規(guī)允許的其他合理方式授予激勵對象的股票（權）；

（4）激勵對象應為公司董事會或股東（大）會決定的技術骨干和高級管理人員，激勵對象人數(shù)累計不得超過本公司最近6個月在職職工平均人數(shù)的30%；

（5）股票（權）期權自授予日起應持有滿3年，且自行權日起持有滿1年；限制性股票自授予日起應持有滿3年，且解禁后持有滿1年；股權獎勵自獲得獎勵之日起應持有滿3年。上述時間條件須在股權激勵計劃中列明；

（6）股票（權）期權自授予日至行權日的時間不得超過10年；

（7）實施股權獎勵的公司及其獎勵股權標的公司所屬行業(yè)均不屬于《股權獎勵稅收優(yōu)惠政策限制性行業(yè)目錄》范圍。公司所屬行業(yè)按公司上一納稅年度主營業(yè)務收入占比最高的行業(yè)確定。

股權激勵，涉及定對象、定時間、定數(shù)量、定價格、定方式、定來源、定機制等幾大內(nèi)容。

《關于完善股權激勵和技術入股有關所得稅政策的通知》（財稅〔2016〕101號文），從定方式、定對象、定來源、定機制等幾大方面作了規(guī)定。

1、定方式：符合股權激勵稅收優(yōu)惠的，必須是股票期權、股權期權、限制性股票和股權獎勵。激勵標的必須是該境內(nèi)居民企業(yè)的本公司股權。這意味著虛擬股權、股權增值權等方式，不在稅收優(yōu)惠范圍中。

2、定對象：必須是公司董事會或股東（大）會確定的技術骨干和高級管理人員。 同時對激勵對象數(shù)量進行了限定：不得超過本公司最近6個月在職職工平均人數(shù)的30%。

請注意，技術骨干和高級管理人員，必須是公司董事會或股東（大）會予以確定的。

能夠享有稅收優(yōu)惠的不包括監(jiān)事，除非該激勵對象同時具備監(jiān)事和技術骨干或監(jiān)事和高級管理人員的雙重身份。

3、定來源：通過增發(fā)、大股東直接讓渡以及法律法規(guī)允許的其他合理方式授予激勵對象的股票（權）

4、定時間：

4.1 有效期

期權授予日至行權日的時間不得超過10年。

4.2 持有期限

股權期權、限制性股票、股權獎勵，自授予之日起需持有滿3年。

4.3 行權期或解禁期

股權期權，需自行權日起持有滿1年；限制性股票，需自解禁后持有滿1年。

以上關于時間的規(guī)定，在制定股權激勵方案時需要格外注意。如不符合，將無法享受稅收優(yōu)惠。

5、定機制：

5.1 必須是境內(nèi)居民企業(yè)的股權激勵計劃。

境內(nèi)居民企業(yè)就是在中國注冊和運營的企業(yè)，包括內(nèi)資企業(yè)和三資企業(yè)（中外合資企業(yè)、中外合作企業(yè)、外商獨資企業(yè)）。這就將BAT等TMT領域常見的境外架構公司排除在外。

這意味著境內(nèi)居民企業(yè)員工作為激勵對象，如果獲得的是境外企業(yè)的股權激勵，例如VIE架構中，激勵對象在境內(nèi)企業(yè)工作，但獲得VIE架構中境外關聯(lián)企業(yè)的股權激勵；又如，中國的國際化公司，在中國和世界其他國家都有分公司或子公司，在中國公司工作的員工，獲得在國外公司的股權激勵。這些都將無法根據(jù)該文件享受稅收優(yōu)惠。

5.2 股權激勵應經(jīng)董事會、股東（大）會決議批準通過。

股權激勵方案，原則上需要股東（大）會批準通過。現(xiàn)在文件規(guī)定，不僅股東（大）會通過，還要董事會批準通過。

5.3 股權激勵方案應列明詳細內(nèi)容

包括激勵目的、對象、標的、有效期、各類價格確定方法、激勵對象獲取權益的條件和程序等。

這意味著股權激勵內(nèi)容必須規(guī)范。需要讓稅務局了解這確實是一宗真實存在的股權激勵，而不是以股權激勵為名，行股權低價轉(zhuǎn)讓交易之實。

6、負面清單：

不是所有企業(yè)實施股權激勵都能享受遞延納稅的優(yōu)惠，公司所屬行業(yè)需不屬于《股權獎勵稅收優(yōu)惠政策限制性行業(yè)目錄》范圍。這點需予以關注。

請注意，必須全部符合文件規(guī)定的要求，才可以享受稅收優(yōu)惠。否則，仍按本文第一條所述的“股權激勵稅收的通常處理辦法”執(zhí)行。

希望本期內(nèi)容對您有幫助。我們下期再見。

作者介紹

趙駿昆，公司法股權律師，長年專注于公司法和股權，擅長企業(yè)頂層設計、股權激勵、股權投融資、公司治理、資本運營和股東爭議解決。

趙駿昆于1999年大學畢業(yè)以優(yōu)異成績考入上海法院，從事民商審判五年，開始研究公司法和股權法律。2003年趙駿昆離開法院下海，先后擔任兩家中國知名律師事務所的合伙人、高級合伙人，繼續(xù)深耕公司法，研究大股東和小股東權利保護。2016年趙駿昆投資設立上海智有明律師事務所和上海有明企業(yè)管理咨詢有限公司。

趙駿昆擔任多家世界五百強企業(yè)項目的主辦律師，包括百勝餐飲（肯德基必勝客）、渣打銀行、飛利浦等；為中國民營企業(yè)提供咨詢服務支持，包括合伙股權設計、股權激勵、項目投融資、資本運營以及股權爭議解決。趙駿昆代理的世界五百強企業(yè)案件曾在電視臺播出，還經(jīng)常受邀作為電臺嘉賓。

“授人以魚，不如授人以漁”。趙駿昆在上海交大、上海財大、華東理工等中國多家知名院校擔任特約講師，為企業(yè)家學員們教授股權系列課程。

趙駿昆創(chuàng)立智有明股權品牌，通過智有明律所和智有明咨詢，借助智有明資本，以“股權商學＋咨詢 法律服務＋投資”的商業(yè)模式，致力于幫助企業(yè)家和投資人了解股權、學用股權、保護股權，提高中國民企的公司治理水平。