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無逮捕必要性辯護意見

 荷香月暖 2017-02-13

無逮捕必要性辯護意見

1121日 刑辯大講堂

 

【兩個話題】

1、偵查機關、檢察機關關于批捕的標準化

2、辯護律師做無逮捕必要性辯護意見時標準化問題

 

偵查階段——檢察機關批捕時,詢問辯護律師的意見;辯護律師提出要求的,應當聽取。

辯護律師有此權利,如何以合法合理形式提出?書面的辯護意見如何草擬?

 

一、逮捕的法律依據(jù)

 

《刑訴法》79

第七十九條 對有證據(jù)證明有犯罪事實,可能判處徒刑以上刑罰的犯罪嫌疑人、被告人,采取取保候審尚不足以防止發(fā)生下列社會危險性的,應當予以逮捕:

    (一)可能實施新的犯罪的;

    (二)有危害國家安全、公共安全或者社會秩序的現(xiàn)實危險的;

    (三)可能毀滅、偽造證據(jù),干擾證人作證或者串供的;

    (四)可能對被害人、舉報人、控告人實施打擊報復的;

    (五)企圖自殺或者逃跑的。

    對有證據(jù)證明有犯罪事實,可能判處十年有期徒刑以上刑罰的,或者有證據(jù)證明有犯罪事實,可能判處徒刑以上刑罰,曾經(jīng)故意犯罪或者身份不明的,應當予以逮捕。

被取保候審、監(jiān)視居住的犯罪嫌疑人、被告人違反取保候審、監(jiān)視居住規(guī)定,情節(jié)嚴重的,可以予以逮捕。

 

證據(jù)要素:有證據(jù)證明犯罪事實(可以是數(shù)個罪中的一個、不要求證據(jù)充分)、是犯罪人所為、證據(jù)查證屬實

必要性條款

刑罰要素:有期徒刑以上

必要性要素:5類情形

 

《人民檢察院刑事訴訟規(guī)則》139條—144

第一百三十九條 人民檢察院對有證據(jù)證明有犯罪事實,可能判處徒刑以上刑罰的犯罪嫌疑人,采取取保候審尚不足以防止發(fā)生下列社會危險性的,應當予以逮捕: 

(一)可能實施新的犯罪的,即犯罪嫌疑人多次作案、連續(xù)作案、流竄作案,其主觀惡性、犯罪習性表明其可能實施新的犯罪,以及有一定證據(jù)證明犯罪嫌疑人已經(jīng)開始策劃、預備實施犯罪的; 

(二)有危害國家安全、公共安全或者社會秩序的現(xiàn)實危險的,即有一定證據(jù)證明或者有跡象表明犯罪嫌疑人在案發(fā)前或者案發(fā)后正在積極策劃、組織或者預備實施危害國家安全、公共安全或者社會秩序的重大違法犯罪行為的; 

(三)可能毀滅、偽造證據(jù),干擾證人作證或者串供的,即有一定證據(jù)證明或者有跡象表明犯罪嫌疑人在歸案前或者歸案后已經(jīng)著手實施或者企圖實施毀滅、偽造證據(jù),干擾證人作證或者串供行為的; 

 

(四)有一定證據(jù)證明或者有跡象表明犯罪嫌疑人可能對被害人、舉報人、控告人實施打擊報復的; 

(五)企圖自殺或者逃跑的,即犯罪嫌疑人歸案前或者歸案后曾經(jīng)自殺,或者有一定證據(jù)證明或者有跡象表明犯罪嫌疑人試圖自殺或者逃跑的。 

有證據(jù)證明有犯罪事實是指同時具備下列情形: 

(一)有證據(jù)證明發(fā)生了犯罪事實; 

(二)有證據(jù)證明該犯罪事實是犯罪嫌疑人實施的; 

(三)證明犯罪嫌疑人實施犯罪行為的證據(jù)已經(jīng)查證屬實的。 

犯罪事實既可以是單一犯罪行為的事實,也可以是數(shù)個犯罪行為中任何一個犯罪行為的事實。 

 

第一百四十條 對有證據(jù)證明有犯罪事實,可能判處十年有期徒刑以上刑罰的犯罪嫌疑人,應當批準或者決定逮捕。 

對有證據(jù)證明有犯罪事實,可能判處徒刑以上刑罰,犯罪嫌疑人曾經(jīng)故意犯罪或者不講真實姓名、住址,身份不明的,應當批準或者決定逮捕。 

 

第一百四十一條 人民檢察院經(jīng)審查認為被取保候審、監(jiān)視居住的犯罪嫌疑人違反取保候審、監(jiān)視居住規(guī)定的,依照本規(guī)則第一百條、第一百二十一條的規(guī)定辦理。 

 

第一百四十二條 對實施多個犯罪行為或者共同犯罪案件的犯罪嫌疑人,符合本規(guī)則第一百三十九條的規(guī)定,具有下列情形之一的,應當批準或者決定逮捕: 

(一)有證據(jù)證明犯有數(shù)罪中的一罪的; 

(二)有證據(jù)證明實施多次犯罪中的一次犯罪的; 

(三)共同犯罪中,已有證據(jù)證明有犯罪事實的犯罪嫌疑人。 

 

第一百四十三條 對具有下列情形之一的犯罪嫌疑人,人民檢察院應當作出不批準逮捕的決定或者不予逮捕: 

(一)不符合本規(guī)則第一百三十九條至第一百四十二條規(guī)定的逮捕條件的; 

(二)具有刑事訴訟法第十五條規(guī)定的情形之一的。 

 

 《刑訴法》

第十五條 有下列情形之一的,不追究刑事責任,已經(jīng)追究的,應當撤銷案件,或者不起訴,或者終止審理,或者宣告無罪:

    (一)情節(jié)顯著輕微、危害不大,不認為是犯罪的;

    (二)犯罪已過追訴時效期限的;

    (三)經(jīng)特赦令免除刑罰的;

    (四)依照刑法告訴才處理的犯罪,沒有告訴或者撤回告訴的;

    (五)犯罪嫌疑人、被告人死亡的;

    (六)其他法律規(guī)定免予追究刑事責任的。

 

第一百四十四條 犯罪嫌疑人涉嫌的罪行較輕,且沒有其他重大犯罪嫌疑,具有以下情形之一的,可以作出不批準逮捕的決定或者不予逮捕: 

(一)屬于預備犯、中止犯,或者防衛(wèi)過當、避險過當?shù)模?nbsp;

(二)主觀惡性較小的初犯,共同犯罪中的從犯、脅從犯,犯罪后自首、有立功表現(xiàn)或者積極退贓、賠償損失、確有悔罪表現(xiàn)的; 

(三)過失犯罪的犯罪嫌疑人,犯罪后有悔罪表現(xiàn),有效控制損失或者積極賠償損失的; 

(四)犯罪嫌疑人與被害人雙方根據(jù)刑事訴訟法的有關規(guī)定達成和解協(xié)議,經(jīng)審查,認為和解系自愿、合法且已經(jīng)履行或者提供擔保的; 

(五)犯罪嫌疑人系已滿十四周歲未滿十八周歲的未成年人或者在校學生,本人有悔罪表現(xiàn),其家庭、學?;蛘咚谏鐓^(qū)、居民委員會、村民委員會具備監(jiān)護、幫教條件的; 

(六)年滿七十五周歲以上的老年人。 

 

法條是訴訟之王,法庭是律師的榮耀。

 

 

《公安機關辦理刑事案件程序規(guī)定》第129——132

 

二、檢察機關等批捕考量的因素

檢察院審查是否批捕已經(jīng)走在我們的前面。檢察院審查批捕時考慮:證據(jù)方面、《社會危險性情況登記表》

1、可能實施新的犯罪

a多次、連續(xù)、流竄作案、

b近三年故意犯罪刑事拘留 被撤銷又重新犯罪的

c近三年違法行為二次行政處罰、二年內有一次違法行為

D吸毒、賭博惡習又沒有固定來源

E揚言繼續(xù)犯罪、準備工具又要進行犯罪的

2、危機國家安全、公共安全、社會秩序

A.危害國家安全罪、報復社會

B黑惡勢力中組織領導、策劃

C當?shù)毓娫斐芍卮笥绊?/font>

3、干擾證人作證、串供

A犯罪嫌疑人

B同案犯在逃、聯(lián)系密切

C案后企圖毀滅證據(jù)

D威逼利誘干擾作證

E隱瞞重要犯罪事實

F打擊報復證人

4、控告人、被害人打擊報復

A揚言打擊報復

B與之矛盾 產生打擊報復

C利用職權對之刁難

5、 自殺逃跑

6、 身份不明

A指紋比對不合格

B戶籍信息查詢核實不相符的

 

三、律師辯護意見的歸納

 

1、 絕對不逮捕的辯護,證據(jù)不足,沒有逮捕的必要性

沒有證據(jù)證明犯罪事實。罪與非罪,犯罪構成;是否有證據(jù),是否與犯罪人有關。

 

2、 存疑不批捕的案件

圍繞證據(jù)來源是否合法,證據(jù)間的矛盾是否能夠排除。九個方面

1、 證據(jù)證明的事實不構成犯罪

2、 僅有犯罪嫌疑人的有罪供述,沒有證據(jù)

3、 證明犯罪嫌疑人有罪、無罪的矛盾無法排除,證據(jù)可信度不高

4、 共同犯罪案件中同案犯的供述矛盾,且無其他證據(jù)犯罪嫌疑人實施了犯罪

5、 無直接證據(jù),間接證據(jù)無法相互印證

6、 刑訊逼供的供述或暴力威脅取得的證人證言(偵查階段這些信息獲得難,只能通過描述得知)

7、 不足以證明主觀方面的要件

8、 有證據(jù)但無法證明是該犯罪嫌疑人實施的

9、 其他

 

3、 相對不捕辯護意見一

社會危害性、批捕的必要性

犯罪事實清楚,嫌疑人已經(jīng)認罪,怎么達到不捕,從社會危害性著手

1、 是否或應當有不批捕的理由

2、 是否存在法律規(guī)定中危險性的情節(jié)

性質、情節(jié)、悔罪表現(xiàn)、法定減輕處罰情節(jié)、不予逮捕的條件

 

4、 違反監(jiān)視居住、取保候審的辯護意見  特定的辯護意見

 

 

四、無逮捕必要性意見的擬定、如何標準化

不予批捕————>>>>>>取保候審的代名詞

1、 分析案情;2、尋找對應的分類;3、收集材料(反駁社會危害性的材料和理由、反駁可能逮捕)比如有固定居所、固定收入來源、幫助達成和解協(xié)議等等;4、辯護意見草擬,《不予批準逮捕法律意見書》、稱呼、前言介紹自己身份及委托關系、意見概述、事實和理由(關鍵是公安機關申報的理由、創(chuàng)造法定情形)、結語;5、辯護意見的證明和驗證工作,保證受害人在這個階段提供幫助,配合詢問、配合調查;6、和檢察官要及時溝通

 

 

腦補:那為什么說是37天呢?

根據(jù)《中華人民共和國刑事訴訟法》第八十九條第一款規(guī)定,“公安機關對被拘留的人,認為需要逮捕的,應當在拘留后的三日以內,提請人民檢察院審查批準。在特殊情況下,提請審查批準的時間可以延長一日至四日”;第二款規(guī)定,“對于流竄作案、多次作案、結伙作案的重大嫌疑分子,提請審查批準的時間可以延長至三十日”;第三款規(guī)定,“人民檢察院應當自接到公安機關提請批準逮捕書后的七日以內,作出批準逮捕或者不批準逮捕的決定”。因此拘留后的羈押期限最多37天。37天由此而來。


康燁律師辦理高某妨害公務案無逮捕必要性意見獲采納


201647日,北京盈科(上海)律師事務所經(jīng)濟犯罪法律事務部執(zhí)行主任、“盈辯護”團隊首席律師康燁律師承辦的高某妨害公務案無逮捕必要性意見獲采納。本案也成為“盈辯護”團隊在妨害公務罪的辯護工作中,無逮捕必要性意見獲采納,為當事人成功辦理取保候審的典型一例。

1、案件經(jīng)過

2016323日,高某醉酒后襲擊出勤輔警被警方以妨害公務罪刑事拘留。

2、律師介入

201644日,正值清明假日最后一天,也即高某被提請批準逮捕的第四天,心急如焚的高某妻子找到北京盈科(上海)律師事務所康燁律師,希望委托康律師為高某提供辯護??禑盥蓭熃邮芪袝r,本案已被移送上海市浦東新區(qū)人民檢察院提請批準逮捕,律師工作必須爭分奪秒。康燁律師清明長假后的第一天清晨,便前往浦東新區(qū)看守所會見了高某,了解了整件事情的緣由。

在此基礎上,康燁律師寓情于理,法理結合,當日便起草了無逮捕必要性法律意見書,連同可供執(zhí)行取保候審的居住地證明、保證人承諾書、高某擔任多家涉外企業(yè)法定代表人等多份高某不具有社會危險性的材料,于當日下午遞交給高某的承辦檢察官,并和檢察官充分溝通了律師意見。

201647日下午,也即康燁律師介入后的第三天,家屬收到了高某被取保候審的消息,并隨即致電康燁律師表示感謝,康燁律師告知高某其取保候審期間應當注意的事項。

3、啟發(fā)

  本次案件的成功辦理體現(xiàn)了偵查階段律師及時介入以及專業(yè)意見的重要性,也證明審查批捕階段,律師大有可為。

從三方面把握“無逮捕必要”

我國刑訴法第六十條設定了逮捕的條件,即:一、有證據(jù)證明有犯罪事實。二、可能判處徒刑以上刑罰。三、采取取保候審、監(jiān)視居住等方法不足以防止社會危險性,而有逮捕必要的。然而,在現(xiàn)實生活中,檢察機關的逮捕標準大多是“有罪即捕”,據(jù)粗略統(tǒng)計結果顯示:有的地方檢察系統(tǒng)的批捕率達到95%以上,有的檢察院批捕率甚至高達100%。實踐證明,檢察機關的這些批準逮捕的決定絕大多數(shù)都是正確的,但也存在著不該批捕而給予批捕的事實。司法實踐中出現(xiàn)這樣的偏差,關鍵的原因在于未能正確地把握何謂“有逮捕必要”。從邏輯上說,有逮捕必要和無逮捕必要是非此即彼的關系。但是從司法實踐的層面上來說,僅僅把握有逮捕必要的條件尚不足以限制逮捕的過高適用率,只有進一步研究無逮捕必要的概念及范圍,才能保證逮捕這一強制措施的恰當運用。

判斷犯罪嫌疑人有無逮捕必要,關鍵是掌握一個“度”的問題,即判斷犯罪嫌疑人的人身危險性及社會危險性存在程度的問題。筆者認為,在把握這個“度”的時候,必須對案件情況及犯罪嫌疑人的具體情況作全面的分析。

1.從犯罪嫌疑人犯罪的性質上把握。

犯罪嫌疑人的犯罪性質,是考慮有無逮捕必要的重要基礎。一般而言,犯罪性質嚴重、手段殘忍,動機卑劣的,其社會危害性較大,對這種人如果不實行逮捕,犯罪嫌疑人就會繼續(xù)給社會造成危害。如對于實施殺人、搶劫、強奸、投毒、爆炸等嚴重暴力犯罪的嫌疑人,必須按照程序給予逮捕,限制其人身自由,使其不能危害社會。相反,對于一般犯罪性質不嚴重、主觀惡性不深,采用取保候審、監(jiān)視居住能夠預防其犯罪后果的,則屬于無逮捕必要,如偶犯、初犯且犯罪情節(jié)輕微的故意犯罪和過失犯罪等。

2.從犯罪嫌疑人的人身危險性上去把握。

犯罪嫌疑人的人身危險性大小,是確定有無逮捕必要的又一個重要條件。關于人身危險性的把握應掌握下述三點:

一是從犯罪嫌疑人自身的情況把握其人身危險性。我國刑事訴訟法明確規(guī)定,患有嚴重疾病或者是正在懷孕、哺乳自己嬰兒的婦女則無逮捕必要。這是對無逮捕必要的法律規(guī)定。除此之外,如果犯罪嫌疑人是未成年或者年邁體弱之人,由于其年齡關系,其人身危險性一般較小,也可按無逮捕必要處理;在校學生犯罪如果認罪態(tài)度好,有一定的幫教措施,可考慮按無逮捕必要處理。

二是從犯罪嫌疑人在犯罪前、犯罪中、犯罪后的表現(xiàn)來把握。犯罪前表現(xiàn)一貫良好的人,其人身危險性要明顯小于那些一貫吃喝嫖賭、橫行鄉(xiāng)里、稱王稱霸的人。犯罪嫌疑人如果是初犯、偶犯,其人身危險性要明顯小于那些慣犯和累犯。犯罪嫌疑人在犯罪后能主動交代犯罪事實,并表示悔罪的,有自首和立功表現(xiàn)的,其人身危險性要明顯小于拒不認罪、串供毀證、隱匿罪證的犯罪嫌疑人,對前者即可認定為無逮捕必要,不予批捕。

另外,對共同犯罪人恰當運用無逮捕必要措施,可以促使其中的從犯、脅從犯為爭取寬大處理而積極交代自己的犯罪事實,檢舉揭發(fā)他人的犯罪行為,甚至協(xié)助司法機關調查取證、緝拿其他犯罪嫌疑人。


三是從犯罪嫌疑人主觀惡性程度來把握。事先預謀、精心策劃的犯罪不同于臨時起意的犯罪;故意犯罪不同于過失犯罪;中止犯罪不同于既遂犯罪;從犯、脅從犯不同于主犯。犯罪嫌疑人主觀惡性不同,意味著人身危險性有大小之分,對于臨時起意犯罪、過失犯罪、中止犯罪和脅從犯,采取取保候審、監(jiān)視居住能夠防止其發(fā)生社會危害性,一般可認定為無逮捕必要。


3.從犯罪嫌疑人可能被判處的刑罰來把握。


我國刑事訴訟法將“可能判處徒刑以上刑罰”設定為逮捕的一個必要條件。從這個角度講,犯罪嫌疑人能否判處徒刑以上刑罰,就成為有無逮捕必要的一個標準。在把握這個條件時,不單要考慮刑法分則的規(guī)定,同時還要考慮刑法總則關于從輕、減輕、從重情節(jié)的規(guī)定,結合具體案件的事實、性質、情節(jié)加以判斷,除此以外考慮法院先前對相同或類似案件判決,在內心確信犯罪嫌疑人應當判處徒刑以上刑罰時才能進行批捕。


新刑訴法背景下對逮捕必要性審查的研究

【學科分類】刑法總則 
【出處】北大法律網(wǎng)
【摘要】逮捕是刑事訴訟強制措施中最嚴厲的一種,它不僅剝奪犯罪嫌疑人、被告人的人身自由,而且逮捕后除發(fā)現(xiàn)不應當追究刑事責任和符合變更刑事強制措施的情形以外,對被逮捕人的羈押一般要到人民法院的判決生效為止。由于逮捕和隨之而來的羈押并不屬于實體刑罰,其實施的根本目的在于保障刑事訴訟的順利進行,保障國家對刑事犯罪進行追訴能夠有效實現(xiàn),因此,逮捕措施的采取必須受到限制,應貫徹最低度和必要性原則,最大限度地減少甚至避免審前羈押,以充分保證人權。然而,在審查逮捕實踐中,存在對逮捕的必要性認識不足,對逮捕條件和證據(jù)標準掌握不嚴的問題,這在某種程度上勢必給犯罪嫌疑人、被告人的權益帶來不應有的侵犯,給公安、司法機關、檢察機關的威信帶來負面影響。我國即將實施的新刑事訴訟法對于審查逮捕出臺了許多新的規(guī)定,主要是細化了逮捕必要性條件,完善了逮捕程序,規(guī)定了捕后羈押必要性審查制度,為更好地實現(xiàn)打擊犯罪與保障人權提供了新保障。筆者想從逮捕必要性審查出發(fā)談談自己的一些看法。 
【關鍵詞】新刑訴法;逮捕;必要性審查 
【寫作年份】2012年 


【正文】 

  一、新刑訴法對逮捕條件的修改 

  我國現(xiàn)行刑事訴訟法第六十條規(guī)定:“對有證據(jù)證明有犯罪事實,可能判處有期徒刑以上刑罰的犯罪嫌疑人、被告人,采取取保候審、監(jiān)視居住等方法,尚不足以防止發(fā)生社會危險性,而有逮捕必要的,應即依法逮捕”。該條規(guī)定屬于原則性規(guī)定,在司法實踐中如何證明有逮捕的必要性是十分困難的。新刑訴法對于逮捕必要性條件做了更為具體的規(guī)定,《關于修改<中華人民共和國刑事訴訟法>的決定》第二十七條“對有證據(jù)證明有犯罪事實,可能判處徒刑以上刑罰的犯罪嫌疑人、被告人,采取取保候審尚不足以防止發(fā)生下列社會危險性的,應當予以逮捕:(一)可能實施新的犯罪的;(二)有危害國家安全、公共安全或者社會秩序的現(xiàn)實危險的;(三)可能毀滅、偽造證據(jù),干擾證人作證或者串供的;(四)可能對被害人、舉報人、控告人實施打擊報復的;(五)企圖自殺或者逃跑的。對有證據(jù)證明有犯罪事實,可能判處十年有期徒刑以上刑罰的,或者有證據(jù)證明有犯罪事實,可能判處徒刑以上刑罰,曾經(jīng)故意犯罪或者身份不明的,應當予以逮捕。被取保候審、監(jiān)視居住的犯罪嫌疑人、被告人違反取保候審、監(jiān)視居住規(guī)定,情節(jié)嚴重的,可以予以逮捕。”因此,新刑訴法實施后,審查逮捕的可操作性將更強。 

  二、當前逮捕必要性審查存在的問題 

  (1)忽視逮捕必要性審查,逮捕率居高不下 

  我國現(xiàn)階段的審查批捕率是很高的,絕大多數(shù)偵察機關呈送的報批逮捕的案件的犯罪嫌疑人都被批準逮捕。雖然犯罪嫌疑人實施了犯罪行為,在并不必要采取逮捕這一強制措施的情況下仍然采取逮捕決定。構罪即捕一直是一些辦案人員的主導思想。為了保障訴訟順利進行把捕人當作刑事訴訟必經(jīng)程序。有的案件犯罪事實已查清,罪行亦不重,犯罪嫌疑人的人身危險程度也較低,明知對犯罪嫌疑人羈押的必要性不大,或者出于對犯罪情節(jié)較輕的犯罪嫌疑人處以重罰的目的,故意進行羈押,使得羈押率長期居高不下;此外,辦案機關“以捕代偵”“以捕代罰”現(xiàn)象嚴重。逮捕的目的是為了方便偵查,結果導致以捕代偵、先捕后查,以致久審不下,容易導致長期羈押,超期羈押。偵察機關為減少辦案開支和今后追逃的麻煩,傾向于報捕,而檢察人員在可能發(fā)生危害社會等問題的風險壓力下,也傾向于作批捕決定。公安機關和檢察機關辦案人員往往忽視對在押人員“不被羈押權”的監(jiān)督和救濟。我國羈押場所在警員數(shù)量、規(guī)模、經(jīng)費等方面還存在很多不足,因此,過高的羈押率必然會增加羈押場所的壓力,增加司法成本。 

 ?。?)逮捕功能異化,人權意識淡薄 

  在我國司法實踐中,逮捕被過多的適用了,部分偵查人員把逮捕錯誤的理解為一種懲罰犯罪的方式,對逮捕賦予了便于繼續(xù)偵查、防止再犯、懲罰犯罪的功能。逮捕成為打擊犯罪,維護社會穩(wěn)定的工具。在我國,逮捕與羈押一體化,逮捕完全等同于羈押,逮捕后的自然后果就是羈押,逮捕淪為偵查的手段,羈押犯罪嫌疑人成為偵查的手段與常態(tài)。強調普遍逮捕與尊重和保障人權的精神以及無罪推定這些刑事訴訟的根本原則是相違背的。雖然近年來理論界、實務界更加重視無罪推定原則、比例原則的研究,但是受多年來有罪推定思想的影響,偵查人員仍然習慣把犯罪嫌疑人當成了罪犯,習慣于逮捕犯罪嫌疑人,是犯罪嫌疑人未經(jīng)審判二先受刑罰處罰。 

 ?。?)逮捕審查程序行政化,缺乏對逮捕必要性證據(jù)的重視 

  我國現(xiàn)行的審查批捕程序完全是一種行政化的審批程序。這種書面化、審批化、信息來源單一化的行政式審批程序,其后果必然是程序神秘化,責任分散化。最主要的是犯罪嫌疑人作為訴訟主體不能充分介入審查批捕程序,只有在辦案人員認為報請批準逮捕的證據(jù)存有疑問時,才可以訊問犯罪嫌疑人。刑事訴訟法規(guī)定了人民檢察院審查批準逮捕犯罪嫌疑人由辦案人承辦、部門負責人審核、檢察長決定的審查逮捕辦案程序,這完全是一種內部行政式的審批程序。由此可見,現(xiàn)行的審查批捕程序完全是一種行政化的單方面追訴活動。缺乏對逮捕必要性證據(jù)的重視也是逮捕率居高不下的原因之一。在司法實踐中,公安機關對刑偵大隊和派出所通常以拘留數(shù)、逮捕數(shù)等量化指標進行業(yè)績考核,特別是提請批準逮捕的案件不被批捕后,辦案人員也不會因此而被扣考核分,這就導致部分辦案人員不考慮是否確有報捕必要,無視犯罪嫌疑人被不必要的羈押。綜合以上原因,公安機關在收集證據(jù)時,更側重對符合逮捕條件證據(jù)的把握,其呈捕材料中,往往缺少不適合羈押的證據(jù),而檢察機關除了書面審查、向嫌疑人發(fā)送意見書及提審的途徑,很難收集到更多的是否適合羈押的證據(jù),這就給檢察機關對于是否需要逮捕犯罪嫌疑人增大了難度。 

  三、對于在新刑訴法下逮捕必要性審查的建議 

 ?。?)對辦案人員進行培訓,使其轉變觀念,全面貫徹寬嚴相濟刑事政策 

  統(tǒng)一對逮捕必要性的認識,理樹立逮捕權是監(jiān)督權的理念,理解逮捕只是為了保證刑事訴訟的順利進行,防止犯罪嫌疑人再發(fā)生社會危險性而采取的一種強制措施,它本身不是對犯罪嫌疑人的一種刑事處罰。樹立“慎捕”思想,逮捕是一把雙刃劍,一方面是打擊犯罪的有力武器,另一方面又是一種最為嚴厲的強制措施。對逮捕的認識應從獲取證據(jù)向保障訴訟轉變,適用逮捕措施必須有一定值和量的證據(jù)證明犯罪嫌疑人符合逮捕條件,堅持打擊犯罪與保障人權并重,堅持辦案數(shù)量、質量、效果統(tǒng)一,堅持法律效果與社會效果的統(tǒng)一。 

 ?。?)細化無逮捕必要的規(guī)定,準確把握無逮捕必要條件 

  片面強調沒有逮捕必要會導致被告人權利保障強化到頂點,犯罪數(shù)急劇上升的現(xiàn)象,同犯罪做斗爭失敗的窘境。因此,必須制定逮捕必要性審查標準,新刑訴法對逮捕必要性做了一定的解釋。具體規(guī)定為:“對有證據(jù)證明有犯罪事實,可能判處徒刑以上刑罰的犯罪嫌疑人、被告人采取取保候審尚不足以防止發(fā)生下列社會危險性的,應當予以逮捕;一、可能實施新的犯罪的,二、有危害國家安全、公共安全或者社會秩序的現(xiàn)實危險的,三、可能毀滅、偽造證據(jù)、干擾證人作證或者串供的,四、可能對被害人、舉報人、控告人實施打擊報復的,五、企圖自殺或者逃跑的。對有證據(jù)證明有犯罪事實、可能判處十年有期徒刑以上刑罰的或者有證據(jù)證明有犯罪事實、可能判處徒刑以上刑罰、曾經(jīng)故意犯罪或者身份不明的,應當予以逮捕。被取保候審、監(jiān)視居住的犯罪嫌疑人、被告人違反取保候審、監(jiān)視居住規(guī)定情節(jié)嚴重的,可以予以逮捕。”新刑訴法對于逮捕必要性做了進一步的細化,但是該項內容畢竟是例舉式的,不可能窮盡司法實踐中的復雜情況,因此需要司法解釋進行進一步的完善。在實踐中,檢察院可以與公安部門協(xié)調,在寬嚴標準等問題方面達成共識,聯(lián)合制定一些規(guī)范性文件,一起細化某些罪名的無逮捕必要的標準,為執(zhí)法提供一些依據(jù)。 

 ?。?)建立偵查機關逮捕必要性提請前論證制度 

  偵查機關在提請批準逮捕犯罪嫌疑人時,應當增加對“逮捕必要性”的說明,并提供關于逮捕必要性的相關證明材料。公安機關可以采取書面形式說明有逮捕必要的理由,除了提供涉嫌犯罪的證據(jù)外,一并提供逮捕必要的證據(jù),這樣檢察機關可以更全面得掌握案情,能夠個準確的對有無逮捕必要性進行判斷。建立此制度后,偵查機關在收集犯罪嫌疑人的犯罪證據(jù)時也會積極收集是否有逮捕必要性的證據(jù)。檢察機關審查逮捕案件,應當對偵查機關提供的證明材料及證據(jù)進行審查,檢察機關認為無逮捕必要的,應當說明理由,并建議公安機關依法采取其他強制措施。 

  新刑事訴訟法還沒有正式施行,但是我們通過法律條文能夠感覺到立法者對批準逮捕工作的重視,我們相信新刑事訴訟法的實施必將使我國在懲罰犯罪和保障人權的道路上邁出重要的一步。


《關于輕微刑事案件審查逮捕適用條件的若干意見》等4份規(guī)范性文件在滬出臺 7類犯罪嫌疑人無逮捕必要

  2011-07-13 16:24:07 來源:中國法院網(wǎng)http://www./a/20110701/21442.html

 “對輕微犯罪的在校生、70歲以上老年人等七類犯罪嫌疑人,可認為無逮捕必要”、“對危害國家安全、涉黑、社會關注等九類案件,檢察機關應適時介入引導偵查”。昨天,上海市公安局與市檢察院舉行聯(lián)席會議,通過了《關于輕微刑事案件審查逮捕適用條件的若干意見》、《關于刑事案件適時介入、捕前協(xié)商工作的若干意見》等四份規(guī)范性文件,進一步細化規(guī)范了檢察機關與公安機關監(jiān)督配合機制。

  據(jù)介紹,四份規(guī)范性文件對公安、檢察機關辦理刑事案件適時介入偵查、經(jīng)濟犯罪案件通報監(jiān)督、輕微犯罪案件逮捕條件等刑事訴訟環(huán)節(jié)的監(jiān)督配合機制作出具體規(guī)定。

  《關于輕微刑事案件審查逮捕適用條件的若干意見》中規(guī)定,對輕微犯罪案件中犯罪嫌疑人在本市有相對固定的居所或者相對穩(wěn)定的工作,能夠提供保證人或者交納保證金,且具有在校生、70周歲以上老人、殘疾人、犯罪預備、如實供述犯罪事實、有明顯悔罪表現(xiàn)、取得被害人諒解等七種情況之一的,可認為無逮捕必要。檢察機關對輕微犯罪案件建立“無逮捕必要可行性評估”制度,并制作《非羈押措施可行性評估表》,作為逮捕必要性的參考依據(jù)。

  為加強打擊犯罪合力,確保準確、高效辦案,市公安、檢察機關聯(lián)合出臺刑事案件適時介入、捕前協(xié)商工作意見,對適時介入、捕前協(xié)商工作的適用范圍、職能分配、適用程序等進行了具體規(guī)定。對危害國家安全、黑社會性質組織犯罪、故意殺人、涉案金額巨大、社會關注等九類重大、疑難復雜案件,檢察機關應及時指派檢察官介入偵查、引導公安機關取證,履行檢察機關法律監(jiān)督職能,以確保訴訟證據(jù)的合法性,防止偵查活動中的違法行為。(劉棟 施堅軒


《審查逮捕案件意見書》說理技巧分析

2011年09月13日10:41 

核心提示:《審查逮捕案件意見書》是檢察機關偵查監(jiān)督部門對案件的事實及證據(jù)進行審查終結后,由承辦檢察官根據(jù)犯罪嫌疑人的犯罪事實和相關法律規(guī)定,做出的“捕”或“不捕”結論而制作的內部法律文書。

  《審查逮捕案件意見書》是偵查監(jiān)督部門對案件的事實及證據(jù)進行審查終結后,由承辦檢察官根據(jù)犯罪嫌疑人的犯罪事實和相關法律規(guī)定,做出的“捕”或“不捕”結論而制作的內部法律文書。其核心就是增強文書的說理合法性、邏輯性、客觀性,真正達到“一書在手,如同卷宗在手”的效果。如何增強其說理性?證據(jù)的審查判斷、分析就成為了該文書的中心環(huán)節(jié),對此筆者結合辦案實踐,談一談制作《審查逮捕案件意見書》的說理技巧。

  一、依據(jù)逮捕的三個要件進行說理

  辦理審查逮捕案件,應當依照刑法有關規(guī)定和刑事訴訟法六十條規(guī)定的逮捕條件,就案件的事實和證據(jù)進行審查,作出批準或者不批準逮捕的決定。所以在審查逮捕案件中,要正確把握逮捕的三個條件,緊緊圍繞逮捕條件進行說理。1、是否有逮捕的犯罪事實和證據(jù)。就是說是否有證據(jù)證明有犯罪事實。即嫌疑人的行為是否構成犯罪。一般是指證據(jù)所證明的事實已構成犯罪。該證據(jù)同時具備以下情形:有證據(jù)證明發(fā)生了犯罪事實,該犯罪事實可以是單一犯罪行為的事實,也可以是數(shù)個犯罪行為中任何一個犯罪行為的事實;有證據(jù)證明犯罪事實是犯罪嫌疑人實施的;證明犯罪嫌疑人實施犯罪行為的證據(jù)已有查證屬實的;如果證據(jù)之間存在矛盾,不能相互印證,且證據(jù)有非法取得嫌疑,這種情形就應認定事實不清、證據(jù)不足。如果證據(jù)有欠缺,但是不影響犯罪構成,經(jīng)進一步偵查能夠取得。這種情況屬于證據(jù)有欠缺,不屬于證據(jù)不足;2、是否有逮捕的刑罰要件。就是根據(jù)已經(jīng)查明的犯罪事實和情節(jié),可能判處徒刑以上刑罰。就是說犯罪嫌疑人的行為構成犯罪,需要追究刑事責任,對于這一點沒有任何分歧疑點。且根據(jù)刑法的相關規(guī)定,有可能判處徒刑以上刑罰。這里的“徒刑以上”一般是指三年以上有期徒刑。三年以下以及拘役、管制、單處罰金刑一般不在逮捕的范疇。但是在一些特殊條件下也要考慮逮捕,這就是逮捕的第三個條件。即逮捕的必要性;3、是否有逮捕的必要性。依據(jù)《刑法》的相關規(guī)定,逮捕的必要性是指采取取保候審、監(jiān)視居住等強制措施,尚不足以防止發(fā)生社會危險性,而有逮捕的必要。就是說對犯罪嫌疑人必須采取逮捕的強制措施,如果不采取,就有可能發(fā)生其他社會危險性。例如證據(jù)的滅失、嫌疑人逃跑、自殺,對證人作證造成影響等危險發(fā)生。一般對于情節(jié)輕微,危害不大,刑罰不重的初犯、偶犯、中止犯、預備犯、過失犯等,不予羈押確實不致再危害社會或者妨礙刑事訴訟正常進行的,就沒有逮捕的必要性,應當不批準逮捕,反之就要考慮批捕。

  二、緊緊圍繞證據(jù)的三要素進行說理

  證據(jù)是案件事實的基礎,案件事實是一系列證據(jù)反映的情況總和。我們不能離開證據(jù)來談案件事實,證據(jù)分析就是將各種證據(jù)進行必要的分析判斷并加以綜合,達到證明案件事實的目的。證據(jù)是單獨、孤立、被動的,而證據(jù)分析是整體、聯(lián)系、主動的?!秾彶榇栋讣庖姇穼懙檬欠癯晒?,關鍵要看整個案件的證據(jù)分析是否準確、透徹、到位,是否讓人信服辦案人員對案件所下的結論意見,就必須緊緊圍繞證據(jù)的三要素進行。1、審查現(xiàn)有的證據(jù)是否具有合法性。辦案人員在辦案中,必須依法收集證據(jù)。這樣證據(jù)才有使用性、采納性,一切不符合收集證據(jù)要求所收集的證據(jù)都是非法證據(jù)、沒有可信性。也不具有合法性。這樣的證據(jù)必須排除。2、審查現(xiàn)有的證據(jù)是否具有邏輯性。就是審查案件事實與證據(jù)之間是否合理、是否符合客觀規(guī)律,是否一致,有無矛盾。一篇好的《審查逮捕案件意見書》,就是一篇優(yōu)秀論文,只有證據(jù)分析客觀有依據(jù)、理由說明層次清晰,才能真正體現(xiàn)法律文書的邏輯性;3、審查現(xiàn)有的證據(jù)是否具有客觀性。分析說理就必須講“理”,這個“理”就是法律規(guī)則、就是法理精神,我們在審查案件分析說理時必須遵循客觀實際、事實求實,必須以事實為根據(jù),以法律為準繩,依照法律的條款真實地反映客觀存在的一切問題、矛盾。

  三、分析說理應把握的事項

  在審查案件,制作《審查逮捕案件意見書》中,分析說理必須依據(jù)案件事實,證據(jù)進行。要重點突出、條理清晰、層層推進。就像造房子,先打好房子的地基、建好房子的框架,然后添磚加瓦,自然順理成章,水到渠成。但要把握好以下幾點:一是說理要有準確性。說理必須立足案件事實,全面、客觀地反映案情,準確概括、準確敘述,不能似事而非,含糊不清、模棱兩可以致產生歧義。也就是說敘述案情事實必須堅持實事求是的精神,一是一、二是二、是則是、非則非,不夸大、不縮小、更不能歪曲事實、以假亂真。因此說理的內容必須緊緊圍繞案件的證據(jù)來展開,通過對證據(jù)的分析判斷,達到準確認定案件事實的目的。但是分析說理不能將有關證據(jù)進行簡單羅列,排列,這樣對證據(jù)分析缺乏事實依據(jù),這種分析說理只能是一種形式,并非實質性的說理;二是說理要有針對性。我們在分析說理中要有所側重,抓住關鍵、重點、依據(jù)證據(jù)在案件中的作用,地位等進行論述,不要對案件的證據(jù)一一進行詳細地論證。我們認為對于案情簡單、事實清楚、爭議不大的,可適當從簡;對于案情復雜、證據(jù)疑點多的案件,要抓住關鍵矛盾進行詳細說理論證,并指出相關存在的問題。所以分析說理要因案而易、繁簡分流,避免盲目性和隨意性;三是說理要有規(guī)范性。說理分析就是法理分析,所以語言要講究、準確、簡潔、嚴謹、樸實、不用方言土語,不用與案情無關、與說理無助的修飾詞、切忌模糊、拖拉,華而不實;四是說理要有邏輯性。說理要以案件事實和法律適用為基礎,充分論證和闡明法律規(guī)定與案件事實之間的內在聯(lián)系,使事實、理由、處理意見保持一致,不能在事實中敘述是流氓行為,在理由、處理部分中認定為強奸罪行。要思路清晰,層次分明、客觀公正。要有理有據(jù),環(huán)環(huán)相扣,邏輯嚴密。避免矛盾主次不分、重點不突出、條理不明晰、論理蒼白空洞,沒有針對性;五是說理用語要恰當。也就是說在分析說理時要用詞恰當,句式規(guī)范。例如在敘述時,要用“犯罪嫌疑人供述、受害人陳述、證人證言”等用語。在定罪論述時要用“其行為已觸犯......,涉嫌......罪,不能用違反......規(guī)定,屬于......行為”。對夫妻稱謂要用“丈夫、妻子,而不能用男人、女人或者老婆、老公、愛人”等詞語,不能將“防衛(wèi)過當說成防衛(wèi)失當,把強行奸污說成橫行奸污”。對于數(shù)額認定不能用“若干、左右、余等”,例如盜竊三千若干、貪污四萬左右。

  以上是筆者通過辦案,結合實踐,總結的一些書寫《審查逮捕案件意見書》的說理技巧,希望與大家交流,使讀者有所裨益。

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