作 者 | 李海波（天津資深律師）

利益沖突是律師執(zhí)業(yè)規(guī)則中非常重要的一項(xiàng)規(guī)則?！袄鏇_突是指代理一方客戶明顯影響律師對(duì)另一方客戶或者是前客戶的責(zé)任或者是律師個(gè)人利益的情況下，律師不能夠代理”。出現(xiàn)利益沖突的后果是什么？回避。當(dāng)出現(xiàn)了利益沖突該怎么辦？不能接受委托，已經(jīng)接受委托的要退出。

利益沖突的規(guī)則源于律師的忠誠(chéng)義務(wù)和獨(dú)立判斷。律師不能同時(shí)對(duì)利益對(duì)立的雙方都盡到忠誠(chéng)義務(wù)，也不能在同時(shí)代表有利益沖突的客戶時(shí)、或者客戶與律師本人有利益沖突時(shí)作出獨(dú)立判斷。為了保護(hù)客戶的利益，在出現(xiàn)利益沖突時(shí)，律師必須回避。

看看我國(guó)法律怎么規(guī)定的：

《律師法》第三十四條規(guī)定：“律師不得在同一案件中，為雙方當(dāng)事人擔(dān)任代理人?！?/em>

全國(guó)律協(xié)《律師職業(yè)道德和執(zhí)業(yè)紀(jì)律規(guī)則》第二十九條規(guī)定：“律師不得在同一案件中為雙方當(dāng)事人擔(dān)任代理人?！钡谌粭l規(guī)定：“律師不得在與委托人依法解除委托關(guān)系后在同一案件中擔(dān)任有利益沖突的他方當(dāng)事人的代理人?！?第三十三條規(guī)定：“律師在未征得委托人同意的情況下，不得接受對(duì)方當(dāng)事人辦理其他法律事務(wù)的委托，但辦結(jié)委托事項(xiàng)后除外?！?/em>

有這么簡(jiǎn)單嗎？現(xiàn)實(shí)情況下沒(méi)這么簡(jiǎn)單，國(guó)外律師職業(yè)規(guī)則里列舉了各種情況，各種利益沖突都有可能發(fā)生，都會(huì)影響律師的獨(dú)立判斷。

舉幾個(gè)案例，都是真實(shí)的案例：

案例一，代理曾咨詢過(guò)律師的當(dāng)事人的對(duì)方：有個(gè)當(dāng)事人要和醫(yī)院打醫(yī)療事故糾紛，找了一位北京律師，但最終沒(méi)有形成委托，可能是北京律師收費(fèi)太高了。等到這個(gè)案件開(kāi)庭的時(shí)候卻發(fā)現(xiàn)這個(gè)北京律師坐在了對(duì)方（醫(yī)院）的代理席上。請(qǐng)問(wèn)這個(gè)北京律師是否違反了利益沖突的規(guī)則？

按照《律師法》或者全國(guó)律協(xié)的規(guī)定似乎沒(méi)有違反。這位北京律師會(huì)說(shuō)：他就是找我談了一下，我就不能代理對(duì)方了？他并沒(méi)有和我建立委托關(guān)系呀！從我們的職業(yè)道德和執(zhí)業(yè)紀(jì)律規(guī)范里找不出相應(yīng)的規(guī)定。但是按照嚴(yán)格的利益沖突規(guī)則，這位北京律師就是不能代理對(duì)方，為什么？因?yàn)樗锌赡芾们懊娴漠?dāng)事人基于對(duì)他的信任而向他披露的信息為對(duì)方當(dāng)事人服務(wù)，從而損害前面當(dāng)事人的利益。

即便他不知道案情，他都有可能利用其他的信息，比如前者的家庭情況、經(jīng)濟(jì)情況、心里狀態(tài)等為對(duì)方服務(wù)，所以說(shuō)是存在利益沖突的。美國(guó)律師協(xié)會(huì)職業(yè)行為示范規(guī)范規(guī)定了“對(duì)潛在的委托人的責(zé)任”：潛在的委托人是指就某事項(xiàng)同律師探討形成委托人－律師關(guān)系的可能性的人。即便隨后沒(méi)有形成委托人－律師關(guān)系，曾同潛在委托人進(jìn)行探討的律師也不能使用和披露從該磋商活動(dòng)中知悉的信息。并且如果該律師不能代理，該律師所在的律師事務(wù)所的任何律師都不能代理。

案例二，代理當(dāng)事人的對(duì)方處理其他事務(wù)：一個(gè)小老板打離婚官司，開(kāi)完庭后發(fā)現(xiàn)對(duì)方的律師比自己的律師好多了，他就找到他“老婆”的律師，說(shuō)這個(gè)離婚的官司你繼續(xù)給她打，我公司還有許多債務(wù)糾紛，我覺(jué)得你挺棒的，你給我處理我的債務(wù)問(wèn)題吧。請(qǐng)問(wèn)這個(gè)律師能不能接受委托？

不能。為什么？因?yàn)樗坏┖瓦@個(gè)小老板建立起新的委托關(guān)系或者說(shuō)利益關(guān)系，就會(huì)影響他對(duì)小老板的“老婆”的忠誠(chéng)。如果他收了小老板的錢(qián)，他還會(huì)盡心盡力去替前一客戶（他老婆）與小老板對(duì)抗嗎？律師對(duì)客戶的忠誠(chéng)義務(wù)就會(huì)打折扣。那么還會(huì)有人問(wèn)，這個(gè)離婚案子做完了之后可不可以接受委托呢？可以啊，但是你不能之前就和對(duì)方客戶形成協(xié)議或者默契，否則你對(duì)客戶的忠誠(chéng)就會(huì)受到質(zhì)疑。所以我們看到的利益沖突規(guī)則要保證什么？就是律師對(duì)客戶的忠誠(chéng)義務(wù)。

案例三，代理客戶起訴同事的親屬：某律師收了一個(gè)案子，收完以后發(fā)現(xiàn)被告是本事務(wù)所另外一個(gè)同事的親戚。事務(wù)所主任說(shuō)這個(gè)案子你不能接，因?yàn)楦嬖蹅冏约和碌挠H戚，影響同事關(guān)系。但是這位律師舍不得放棄，非要接。而那個(gè)同事知道后表現(xiàn)得很大度，說(shuō)您讓他接吧，我也不代理我這個(gè)親戚，我讓他們?nèi)e的所找律師。主任說(shuō)那不行，你接了這個(gè)案子，雖然同事并不反對(duì)，但是這個(gè)案件一旦結(jié)果不好，當(dāng)事人會(huì)質(zhì)疑你沒(méi)有盡心盡力，因?yàn)閷?duì)方是你同事的親戚，就會(huì)懷疑你的忠誠(chéng)義務(wù)。另外即使案件結(jié)果好，當(dāng)事人為了賴賬，不給律師費(fèi)，也有可能找出這樣的理由來(lái)。主任堅(jiān)持讓他放棄，他不肯放棄，于是轉(zhuǎn)所了。

案例四，代理房地產(chǎn)銷售或銀行貸款的雙方：在房地產(chǎn)銷售和銀行貸款中的見(jiàn)證業(yè)務(wù)中，很多律師既做房地產(chǎn)商的法律顧問(wèn)，同時(shí)又為房地產(chǎn)銷售的雙方做合同見(jiàn)證。甚至有的律師打出廣告：“開(kāi)發(fā)商的法律顧問(wèn)，購(gòu)房人的保護(hù)神”，你到底是誰(shuí)的律師呀？有的律師既做銀行的常年法律顧問(wèn)，又利用銀行商業(yè)地位上的優(yōu)勢(shì)做貸款合同的見(jiàn)證，收取企業(yè)的見(jiàn)證費(fèi)。是不是存在利益沖突？你到底是誰(shuí)的律師？如果你是這一方的律師，你就不能收另一方的錢(qián)，這是基本的道理。

案例五，代理刑事案件的共同被告：團(tuán)伙犯罪，20個(gè)犯罪嫌疑人被抓起來(lái)了，正好這事務(wù)所有20個(gè)律師，太好了，一人一個(gè)，大家都有錢(qián)賺，可以嗎？有可能可以，有可能不可以，因?yàn)楸桓嬷g是有利益沖突的：誰(shuí)是主犯，誰(shuí)是從犯；誰(shuí)的責(zé)任大，誰(shuí)的責(zé)任小，他們之間會(huì)“咬”的，一個(gè)事務(wù)所的律師難道也在法庭上相互“咬”？ 

當(dāng)一個(gè)客戶是一個(gè)組織的時(shí)候，同樣存在多種利益沖突的情景：企業(yè)法人的利益和法定代表人的利益可能是不一致的，總經(jīng)理和董事長(zhǎng)的利益可能是不一致的，代表公司的職員和公司的利益可能是不一致的，公司的HR既是公司的代表又是公司的職員，他和公司之間也同樣存在利益沖突。所以律師要特別注意，不要把個(gè)人的訴求當(dāng)成公司的訴求。

你的委托人是公司、法人，但代表公司的個(gè)人與公司的利益有可能是不一致的。比如聘請(qǐng)你的總經(jīng)理（朋友）堅(jiān)持要求你做的事情會(huì)損害公司（客戶）的利益，或者公司法定代表人（客戶）要追究聘請(qǐng)你的總經(jīng)理（哥們兒）的責(zé)任的時(shí)候，就出現(xiàn)了利益沖突，律師都應(yīng)當(dāng)退出代理。

利益沖突的后果是律師回避、退出。但有沒(méi)有例外呢？有。我們發(fā)現(xiàn)好的律師執(zhí)業(yè)規(guī)則是很人性的，知道我們律師維持個(gè)客戶、接個(gè)案子不容易。我們經(jīng)常會(huì)遇到這種情況，服務(wù)兩個(gè)客戶，服務(wù)得都特別好，總也不出事，終于有一天出了個(gè)大案子，結(jié)果發(fā)現(xiàn)是兩個(gè)客戶打起來(lái)了。律師能接嗎？不能，誰(shuí)的都不能接。不能說(shuō)我選個(gè)大的放棄個(gè)小的，遇到這種情況就應(yīng)該回避。

律師執(zhí)業(yè)規(guī)則規(guī)定的利益沖突的例外要具備如下條件：

一，律師有合理的理由相信能夠有效地、謹(jǐn)慎地代理雙方。經(jīng)常會(huì)遇到客戶要我們審議合同，雙方都是客戶，合同內(nèi)容很簡(jiǎn)單，沒(méi)有什么爭(zhēng)議，讓律師把把關(guān)。律師可以說(shuō)：你們之間商務(wù)的事情我不管，我就負(fù)責(zé)把合同給你們做規(guī)范了，你們都同意嗎？同意，那我可以做。

二，不被法律所禁止，法律明確不允許的那肯定不行。

三，代理不涉及到在同一個(gè)訴訟中一方對(duì)另一方主張權(quán)利。就像前面說(shuō)的刑事案件的共同被告，或者民事案件中的共同被告或被告與第三人，如果雙方有訴求和責(zé)任分擔(dān)，相互主張權(quán)利，就不行。

四，雙方都書(shū)面的允許，ABA規(guī)則中要去書(shū)面、明示地允許。

在滿足上述四種情況的前提下，律師可以一手托兩家。但是，前兩年我們有一個(gè)年輕律師，他收到客戶送來(lái)的一份合同，合同的對(duì)方是另外一個(gè)客戶，于是他就和另外一個(gè)客戶聯(lián)系，說(shuō)我這里拿到一份客戶送來(lái)的合同，是和你們的，你同意不同意我給他們出意見(jiàn)？那個(gè)客戶說(shuō)“行，你出吧，沒(méi)事”，于是他就出了。

大家說(shuō)這個(gè)年輕律師在處理這個(gè)問(wèn)題上有什么問(wèn)題？他考慮到了利益沖突問(wèn)題，并按照例外的規(guī)則去處理了，但是他的問(wèn)題出在征求客戶意見(jiàn)的順序上：他應(yīng)該先問(wèn)送合同的一方，告訴他我發(fā)現(xiàn)合同的對(duì)方也是我們的客戶，你還讓我們審嗎？因?yàn)橛锌赡苓@個(gè)客戶聽(tīng)說(shuō)這種情況就不讓律師審了，你就根本不需要再去問(wèn)另一方了。而他理解為既然你把合同給我了，你肯定是同意讓我審了，然后我去問(wèn)問(wèn)對(duì)方，對(duì)方不反對(duì)那我就有權(quán)審了。當(dāng)然這個(gè)合同肯定不是利益關(guān)系非常大的合同，但這是一個(gè)細(xì)節(jié)問(wèn)題，也要非常重視。

利益沖突其實(shí)是一個(gè)舍和得的問(wèn)題。有的律師總是不甘心，說(shuō)放掉一個(gè)還不行嗎？不行。因?yàn)檫@是律師的基本的職業(yè)規(guī)則。律師雖然舍掉了一筆業(yè)務(wù)，卻贏得了客戶對(duì)你的尊重。你的客戶會(huì)發(fā)現(xiàn)你為了維護(hù)客戶的利益，保持對(duì)客戶的忠誠(chéng)，等了這么多年來(lái)了一個(gè)大案子，因?yàn)橛欣鏇_突，你毫不猶豫地就放棄了，客戶會(huì)感謝你，他們會(huì)覺(jué)得你太好了，太講職業(yè)道德了，我將來(lái)一定要弄出點(diǎn)大事來(lái)讓你做，沒(méi)有糾紛也要?jiǎng)?chuàng)造糾紛，好好補(bǔ)償你一下（玩笑）。你最終贏得了客戶的尊重，維護(hù)了律師的職業(yè)形象。

越大的事務(wù)所出現(xiàn)的利益沖突越多，金杜為什么把有些地方的分所撤了？因?yàn)橛行┓炙o他帶不來(lái)多少業(yè)務(wù)，但卻經(jīng)常會(huì)出現(xiàn)利益沖突。分所律師接了個(gè)小客戶，北京總部接了個(gè)大客戶，發(fā)生利益沖突，不是把一方放棄就行了，而是兩邊都要放棄，隨時(shí)是很大的。后來(lái)有人跟我說(shuō)有的所會(huì)成立一個(gè)“馬甲所”，出現(xiàn)利益沖突時(shí)大小通吃。我說(shuō)這是為了賺錢(qián)不惜犧牲客戶利益的最典型的做法，是嚴(yán)重違背律師職業(yè)道德的。

去年，有外地律師找到我們說(shuō)有一個(gè)老么大的官司，原告要委托我們，但我們通過(guò)檢索發(fā)現(xiàn)被告一方雖然不是我們的客戶，但他的實(shí)際控制人是我們的客戶，從工商注冊(cè)上并不能反映出與我們的客戶有任何關(guān)系。外地律師是慕名找來(lái)的，我們也很想接，很糾結(jié)。也考慮過(guò)是不是可以先接下來(lái)，如果實(shí)際控制人不反對(duì)呢我們就可以做下去，如果實(shí)際控制人反對(duì)了我們?cè)俜艞墶?/p>

糾結(jié)了很久，但最終我們決定直接告訴外地律師存在利益沖突，你們找別的律師吧，就這么放棄了，友誼的小船說(shuō)翻就翻了。還有一次，有一外國(guó)律師給我發(fā)一個(gè)郵件，他們準(zhǔn)備告天津某公司，希望委托我們。我們通過(guò)檢索發(fā)現(xiàn)：被告雖然不是我們的客戶，卻是我們客戶的姊妹公司，都是同屬于一個(gè)集團(tuán)公司的孫子公司?？刹豢山?？不能。我們?nèi)鐚?shí)告訴了外國(guó)律師，這個(gè)外國(guó)律師再也不理我了，因?yàn)樗豢赡茉倮砟?，他知道你和?duì)方當(dāng)事人有利益關(guān)系，他不會(huì)再對(duì)你披露任何信息，否則就可能會(huì)損害他的客戶利益，這都是非常遵守職業(yè)規(guī)則的例子。

最近我經(jīng)常講律師的職業(yè)化，什么叫職業(yè)化：就是業(yè)務(wù)要做到職業(yè)水準(zhǔn)，行為要遵守職業(yè)規(guī)則，對(duì)內(nèi)要講求職業(yè)良知，對(duì)外還得有職業(yè)形象。職業(yè)還是不職業(yè)，在利益沖突問(wèn)題的處理上會(huì)有非常明顯的表現(xiàn)。

內(nèi)誰(shuí)，你說(shuō)對(duì)不？