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我國婚姻法在夫妻財產(chǎn)制上采用了約定財產(chǎn)制與法定財產(chǎn)制并存，以約定財產(chǎn)制優(yōu)先的基本原則。其中夫妻法定財產(chǎn)制采用婚后所得以夫妻共同共有為原則，以一方個人所有為例外的制度設(shè)計。夫妻之間對共同共有的夫妻共同財產(chǎn)，有平等的處分權(quán)?；橐鲫P(guān)系存續(xù)期間，原則上不得分割夫妻共有財產(chǎn)（《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國婚姻法>若干問題的解釋（三）》規(guī)定了特殊情形下婚姻關(guān)系存續(xù)期間一方可以要求分割夫妻共同財產(chǎn)）。離婚時，夫妻共有財產(chǎn)的分割以平均分割為原則，同時考慮照顧女方和子女利益、照顧無過錯方利益、有利生產(chǎn)方便生活及適當(dāng)考慮在取得共有財產(chǎn)時的貢獻大小。

隨著我國經(jīng)濟發(fā)展，民事主體直接參與的投融資和經(jīng)營管理活動日益頻繁，財產(chǎn)的取得方式和存在形式也超越了傳統(tǒng)社會的動產(chǎn)、不動產(chǎn)的二分法，具有了鮮明的證券化特點。在分割夫妻共同財產(chǎn)時，對可分割的夫妻共同財產(chǎn)的認(rèn)定和分割方式因為資產(chǎn)形式的多元化變得復(fù)雜。約定財產(chǎn)制本身也存在很多的法律爭議點，但由于篇幅所限，本文擬集中分析法定財產(chǎn)制下夫妻離婚時涉及的股權(quán)類資產(chǎn)的分割問題。至于婚內(nèi)財產(chǎn)分割，只要符合婚內(nèi)財產(chǎn)分割的條件的，具體的分割原則和規(guī)則當(dāng)然也可適用。

一、本文對夫妻共有股權(quán)類資產(chǎn)的界定

因為股份公司的股份具有很強的流通性，具有證券化的特點，本文作者將另行撰寫包括股份公司股份、債券、期權(quán)、保險等在內(nèi)的金融資產(chǎn)的分割一文，本文不作分析，因此這里所稱的股權(quán)類資產(chǎn)是指夫妻一方或雙方在有限公司中所持的股權(quán)，而合伙企業(yè)和個人獨資企業(yè)與有限公司的區(qū)別主要在出資人是承擔(dān)有限責(zé)任還是無限責(zé)任上，出資人所持出資的轉(zhuǎn)讓規(guī)則等差別并不是很大，因此這里所稱的股權(quán)類資產(chǎn)也包括了夫妻一方在合伙企業(yè)和個人獨資企業(yè)中所享有的份額。

另外，在商事實踐中，此類流通性不強的股權(quán)類資產(chǎn)可能存在代持關(guān)系，實際投資人因為各種條件限制不能或不愿以自己名義投資，而是委托了名義投資人代持這些股權(quán)類資產(chǎn)，有些股權(quán)類資產(chǎn)的持有人與其他投資人簽訂有股權(quán)對賭回購協(xié)議，有些股權(quán)類資產(chǎn)已經(jīng)被出質(zhì)，夫妻間分割這些資產(chǎn)時因為涉及到第三人利益，法律關(guān)系復(fù)雜，適用法律廣泛，因此本文作者將另行單獨撰文《法定財產(chǎn)制下夫妻共有的股權(quán)類資產(chǎn)的分割（二）》進行分析，在此不作展開。另外，投資所得的股權(quán)類資產(chǎn)不一定有盈利和增值，如果由此產(chǎn)生的損失和債務(wù)的處理如何在夫妻間分配，涉及到債權(quán)人利益，且有限公司股東、有限合伙人與普通合伙人、獨資公司投資人之間在最終責(zé)任承擔(dān)上還存在很大差別，因此也不在本文討論范圍之內(nèi)。

二、夫妻共有股權(quán)類資產(chǎn)的范圍

分割夫妻共同財產(chǎn)的前提是確定待分割的財產(chǎn)是夫妻共同財產(chǎn)而非一方個人財產(chǎn)。我國《婚姻法》第十七條、第十八條對法定財產(chǎn)制下的夫妻共同財產(chǎn)和一方個人財產(chǎn)的范圍作了規(guī)定，同時《婚姻法》三個司法解釋也都對司法實務(wù)中就是否屬于夫妻共同財產(chǎn)可能存在理解爭議的情形作了更細致的解釋（《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國婚姻法>若干問題的解釋（一）》第十九條，《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國婚姻法>若干問題的解釋（二）》第十一條、第十二條、第十三條、第十四條，《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國婚姻法>若干問題的解釋（三）》第五條、第七條等）。但是，由于我國司法解釋本身采用的是與立法相似的技術(shù)，司法解釋同法律的表述方式基本類似，適用于個案時仍需要對司法解釋再解釋，因此在判斷夫妻一方名下的股權(quán)是否屬于夫妻共同財產(chǎn)時，在法律和司法解釋規(guī)定的基礎(chǔ)上，本文仍需要使用立法背景、目的解釋、體系解釋等法律解釋學(xué)常用的方法，得出結(jié)論。

１.一方在婚前持有的股權(quán)類資產(chǎn)

根據(jù)《婚姻法》第十八條第（一）項的規(guī)定，一方的婚前財產(chǎn)為個人財產(chǎn)?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于適用<中華人民共和國婚姻法>若干問題的解釋（一）》（以下稱'《婚姻法司法解釋（一）》'）第十九條明確規(guī)定，一方所有的財產(chǎn)不因婚姻關(guān)系的延續(xù)而轉(zhuǎn)化為夫妻共同財產(chǎn)，除非夫妻雙方通過約定財產(chǎn)制另作安排。但《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國婚姻法>若干問題的解釋（二）》(以下稱'《婚姻法司法解釋（二）》')第十一條第（一）項又規(guī)定，一方以個人財產(chǎn)投資取得的收益屬于夫妻共同財產(chǎn)；《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國婚姻法>若干問題的解釋（三）》（以下稱'《婚姻法司法解釋（三）》'）第五條規(guī)定，夫妻一方個人財產(chǎn)在婚后產(chǎn)生的收益，除孳息和自然增值外，應(yīng)認(rèn)定為夫妻共同財產(chǎn)。

綜合以上四個條文可以得出以下結(jié)論：夫妻一方因婚前投資形成的資產(chǎn)屬于個人財產(chǎn)，不因結(jié)婚而轉(zhuǎn)化為共同財產(chǎn)，但該資產(chǎn)如果有孳息和自然增值之外的收益的（包括實際已經(jīng)分得的收益和資產(chǎn)自身的增值，以下稱'其它投資收益'），屬于夫妻共同財產(chǎn)?；谠摻Y(jié)論，在判斷一方婚前持有的股權(quán)完全為個人財產(chǎn)還是部分為個人財產(chǎn)、部分為共同財產(chǎn)時，關(guān)鍵是判斷該股權(quán)類資產(chǎn)的收益和增值屬于孳息或自然增值還是其他投資收益。

（1）孳息

根據(jù)民法通說和《物權(quán)法》的具體規(guī)定，孳息分為法定孳息和天然孳息。法定孳息按照法律規(guī)定而產(chǎn)生，如本金的利息，自然孳息依據(jù)自然性質(zhì)而產(chǎn)生，如動物的幼崽。法定孳息的歸屬有約定的按約定，沒約定的按交易慣例確定。天然孳息的歸屬有用益物權(quán)人的歸用益物權(quán)人，沒有用益物權(quán)人的歸所有人。由于本文探討的范圍限于夫妻間財產(chǎn)分割問題，因此本文討論的前提是夫妻一方已經(jīng)確定系孳息所有人，夫妻與其他人之間對財產(chǎn)權(quán)利歸屬的糾紛不屬于本文討論范圍。

對于股權(quán)類資產(chǎn)而言，不可能產(chǎn)生天然孳息，至于法定孳息，理論上對于有限公司的股東分紅產(chǎn)生的股利和合伙企業(yè)或個人獨資企業(yè)產(chǎn)生的盈利是否屬于法定孳息存在不同的認(rèn)識。一種觀點認(rèn)為法律賦予的因物的使用或權(quán)利的行使而獲得的收益均可認(rèn)為是法定孳息，另一種觀點認(rèn)為，股權(quán)紅利系于公司企業(yè)經(jīng)營狀況，只有在公司企業(yè)經(jīng)營產(chǎn)生利潤時才能分得，帶有很強的風(fēng)險性，應(yīng)當(dāng)列入投資收益而非孳息的范疇內(nèi)。

作為《婚姻法司法解釋（三）》的發(fā)布者，最高人民法院在其公開出版物上認(rèn)為，無論投資者有無參與投資企業(yè)的經(jīng)營管理，即無論其是直接投資還是間接投資，其因投資取得的利益均非孳息，而是其他投資收益。。

（2）自然增值

增值即價值的上升。股權(quán)類資產(chǎn)在投資收益外是否存在獨立的增值，這個問題首先需要回答。股權(quán)類資產(chǎn)雖然不如金融資產(chǎn)有充分的流動性，但現(xiàn)代立法均不絕對禁止股權(quán)類資產(chǎn)的流轉(zhuǎn)。有限公司的股權(quán)、合伙企業(yè)中的份額均可在征得其它股東過半數(shù)或全體合伙人同意后對外轉(zhuǎn)讓，有限合伙人可以自由轉(zhuǎn)讓其合伙中的份額，獨資公司雖然沒有明確規(guī)定可以轉(zhuǎn)讓，但實踐中不排除可以溢價全額轉(zhuǎn)讓的可能。只要股權(quán)類資產(chǎn)可以流轉(zhuǎn)，就會有流轉(zhuǎn)的價格，價格就可以有溢價，因此本文認(rèn)為股權(quán)類資產(chǎn)在收益外仍存在獨立的增值可能。

《婚姻法司法解釋（三）》第五條將歸于一方個人財產(chǎn)的增值限于自然增值，對此即產(chǎn)生了對何謂自然增值的解釋。根據(jù)最高人民法院權(quán)威出版物的觀點，增值分為自然增值和主動增值。自然增值是指增值發(fā)生的原因是因通貨膨脹或市場行情變化而致，與夫妻一方或雙方是否為該財產(chǎn)投入物資、勞動、努力、投資、管理等無關(guān)。主動增值是指增值的原因與通貨膨脹或市場行情變化無關(guān)，而是因夫妻一方或雙方對該財產(chǎn)所付出的勞務(wù)扶持、投資、管理等相關(guān)。

由此可見，判斷股權(quán)類資產(chǎn)的增值是屬于自然增值還是主動增值的關(guān)鍵是看婚后夫妻一方或雙方有無對該股權(quán)類資產(chǎn)進行過管理等相關(guān)活動。理論上有限公司的股東、合伙企業(yè)的普通合伙人均可以放棄行使自己參與經(jīng)營管理活動的權(quán)利、有限合伙人本身即不參加合伙企業(yè)的經(jīng)營管理、個人獨資企業(yè)的投資人亦可以通過委托或聘用他人負責(zé)企業(yè)的事務(wù)管理，甚至不排除上述投資人對自己的股權(quán)類投資持完全不關(guān)心的態(tài)度，此時這些股權(quán)類資產(chǎn)價格的上漲可認(rèn)為是自然增值。

反之，只要上述投資人具體參與到了企業(yè)的經(jīng)營管理，或者即便不親自管理但履行了監(jiān)督核查的職責(zé)，這些股權(quán)類資產(chǎn)價格的上漲就不能簡單認(rèn)為是自然增值。當(dāng)然，在投資人參與了企業(yè)的經(jīng)營管理或者監(jiān)督核查的情形下，股權(quán)類資產(chǎn)的上漲中仍可能存在因為通貨膨脹等因素造成的自然增值，這時要區(qū)分哪部分是自然增值哪部分是主動增值將非常困難，從司法解釋的文義和最高院的權(quán)威出版物上也看不出區(qū)分的方法，只能留給法院根據(jù)不同案情自由裁量。

（3）其它投資收益

其它投資收益即在孳息和自然增值之外的投資收益。根據(jù)前面二點的分析，可以得出以下結(jié)論：除了夫妻一方婚前取得的股權(quán)類資產(chǎn)在婚后對該資產(chǎn)從未進行過主動管理而形成的資產(chǎn)的自然增值外，該資產(chǎn)在婚后產(chǎn)生的其它各類收益，包括取得的紅利、分得利潤、資產(chǎn)增值溢價等均屬于夫妻共有的其它投資收益。

2.一方在婚后以個人財產(chǎn)投資取得的股權(quán)類資產(chǎn)

《婚姻法司法解釋（二）》第十一條第（一）項規(guī)定一方以個人財產(chǎn)投資取得的收益為個人財產(chǎn)，并未明確區(qū)分是在婚前以個人財產(chǎn)投資所得還是婚后以個人財產(chǎn)投資所得。婚前以個人財產(chǎn)投資取得的收益的定性，《婚姻法司法解釋（三）》已經(jīng)作了規(guī)定，本文也分析了婚前以個人財產(chǎn)投資取得的股權(quán)類資產(chǎn)在婚后的認(rèn)定問題。關(guān)于婚后以個人財產(chǎn)投資取得的收益是否為個人財產(chǎn)，本文作者認(rèn)為根據(jù)《婚姻法司法解釋（三）》第五條規(guī)定的精神來看，不應(yīng)得出這樣的結(jié)論。事實上在婚姻關(guān)系存續(xù)期間進行投資，盡管投資的本金不會因為婚姻關(guān)系的存續(xù)而從個人財產(chǎn)轉(zhuǎn)換為夫妻共同財產(chǎn)，但投資活動本身屬于經(jīng)營類活動，根據(jù)《婚姻法》第十七條的規(guī)定，經(jīng)營收益應(yīng)該屬于夫妻共同財產(chǎn)。對《婚姻法司法解釋（二）》第十一條第（一）項規(guī)定應(yīng)該作限縮解釋，且已經(jīng)由《婚姻法司法解釋（三）》第五條作了更加明確的細分。

綜上，只要是婚姻關(guān)系存續(xù)期間一方對外進行投資取得的股權(quán)類資產(chǎn)，即便投資的本金屬于一方個人所有，因投資所取得的收益應(yīng)該是夫妻共同財產(chǎn)。當(dāng)然，如果因之而產(chǎn)生的債務(wù)也會形成共同債務(wù)。

3.一方或雙方婚后以夫妻共同財產(chǎn)投資取得股權(quán)類資產(chǎn)

婚姻關(guān)系存續(xù)期間夫妻雙方合意以夫妻共同財產(chǎn)投資所取得的股權(quán)類資產(chǎn)，無論是資產(chǎn)本身還是其收益，均系夫妻共同財產(chǎn)，概無疑義。惟夫妻未合意而一方以夫妻共同財產(chǎn)對外投資所取得股權(quán)類資產(chǎn)及其收益是否為夫妻共同財產(chǎn)，似乎仍有檢討的必要。我國《婚姻法》尚未建立完整的家事代理理論，根據(jù)《婚姻法》第十七條第二款、《婚姻法司法解釋（一）》第十七條的規(guī)定，投資這類非日常生活的財產(chǎn)處分行為應(yīng)該在夫妻間取得合意，未達成合意的構(gòu)成無權(quán)處分，未同意方有權(quán)拒絕追認(rèn)，但第三人善意時未同意方不得與之對抗。因此，在確認(rèn)夫妻未合意時一方以夫妻共同財產(chǎn)對外投資所取得的股權(quán)類資產(chǎn)及其收益時，首先應(yīng)分析未同意方是否存在可拒絕追認(rèn)的情節(jié)，如果未同意方拒絕追認(rèn)的，投資行為視為自始無效，不存在因投資形成的股權(quán)類資產(chǎn)，未同意方收回原始投資即可。如果因第三人善意而不能拒絕追認(rèn)的，該投資取得的股權(quán)類資產(chǎn)及收益可認(rèn)為是夫妻共同財產(chǎn)（即便在投資取得收益時，只要第三人不是善意的，賦予未同意方拒絕追認(rèn)權(quán)仍具有意義。因為一來夫妻平等處分財產(chǎn)是帶有人身性質(zhì)的權(quán)利，未同意方平等處分夫妻共同財產(chǎn)權(quán)所受的損害不一定可以通過投資收益這類財產(chǎn)類利益得到彌補；二來投資往往使用的是現(xiàn)金，而股權(quán)類資產(chǎn)的流動性往往是比較差的，有時候收回投資本金比取得流動性差的增值資產(chǎn)更符合當(dāng)事人的經(jīng)濟利益）。

三、夫妻共有股權(quán)類資產(chǎn)的分割方法

確定夫妻共有的股權(quán)類資產(chǎn)的范圍是分割的前提，在此基礎(chǔ)上，分割本身需要尊重《婚姻法》的基本原則外，尚需注意商事交易安全原則和商主體意思自治原則，確保家事法和商事法之間的價值平衡。在分割有限公司的股權(quán)和合伙企業(yè)中的份額時，需要考慮有限公司其他股東和其他合伙人對保持商主體資格和內(nèi)部架構(gòu)穩(wěn)定的意愿，《婚姻法司法解釋（二）》第十六條、第十七條已經(jīng)注意到了尊重商主體意思自治的重要性，但司法解釋對實務(wù)中存在的資產(chǎn)不持有人一方要求取得資產(chǎn)折價時的處理規(guī)則仍缺乏清晰的規(guī)定，本文對此分析如下：

1.對投資本金屬于一方個人財產(chǎn)，投資收益屬于夫妻共同財產(chǎn)的股權(quán)類資產(chǎn)的分割

此類股權(quán)類資產(chǎn)即一方婚前投資取得的股權(quán)類資產(chǎn)和一方在婚姻關(guān)系存續(xù)期間以個人財產(chǎn)投資取得的股權(quán)類資產(chǎn)。分割此類財產(chǎn)，亦可根據(jù)前述對共同財產(chǎn)的認(rèn)定類別分別討論：

（1）其他投資收益。對于因投資取得的除了孳息和自然增值外的其他投資收益如股利、合伙企業(yè)分配的利潤、獨資企業(yè)處取得的利潤等，已經(jīng)實際轉(zhuǎn)至一方名下的，該投資收益已經(jīng)轉(zhuǎn)化為現(xiàn)金、存款、不動產(chǎn)、有價證券等夫妻共同財產(chǎn)，因此對該投資收益不能重復(fù)計算分配。對可以取得但尚未分配至一方名下的投資收益，因為其不涉及到權(quán)利本體，而是表現(xiàn)為一種純經(jīng)濟利益，故可以直接在夫妻之間進行分割。

（2）主動增值。前述已論證婚前一方投資取得的股權(quán)類資產(chǎn)只要婚后進行了實際管理經(jīng)營，其增值部分不再屬于自然增值，而應(yīng)該認(rèn)定為主動增值，增值部分屬于夫妻共同財產(chǎn)，而婚姻關(guān)系存續(xù)一方哪怕是以個人財產(chǎn)投資的，其投資所得的股權(quán)類資產(chǎn)的全部增值屬于經(jīng)營所得，為夫妻共同財產(chǎn)。

對于這二類增值，因為資產(chǎn)本身所有權(quán)屬于一方所有，因此另一方要求分割時，除非雙方能達成一致意見并按照《婚姻法司法解釋二》第十六條、第十七條的規(guī)定取得了其他股東或者合伙人的同意，否則資產(chǎn)仍應(yīng)該歸原來投資的一方所有，另一方取得增值部分中自己可分得部分的折價款。司法實務(wù)中困擾法官的一個問題是對折價款的金額的確認(rèn)。因為有限公司和合伙企業(yè)的封閉性較強，其股權(quán)和合伙份額的價值并無準(zhǔn)確的市場公允價值。即便按照企業(yè)凈資產(chǎn)計算股權(quán)或合伙份額的價值，因為企業(yè)并非離婚案件的當(dāng)事人，其并無在離婚案件中透露自己財務(wù)信息的義務(wù)，更無接受強制審計的義務(wù)。特別是如果一方資產(chǎn)在企業(yè)中所占份額不大的情況下，法院貿(mào)然要求企業(yè)強制公開財務(wù)數(shù)據(jù)或者接受強制審計很可能涉嫌損害商主體正當(dāng)利益。

法院對此的處理只能通過舉證責(zé)任的分配合理平衡當(dāng)事人之間的利益。因為持有資產(chǎn)的一方根據(jù)《公司法》、《合伙企業(yè)法》可以取得公司的財務(wù)報告，獨資企業(yè)的投資人當(dāng)然有權(quán)取得企業(yè)的財務(wù)報告（如果有的話），因此應(yīng)當(dāng)先由持有資產(chǎn)的一方舉證其資產(chǎn)在財務(wù)報告中反映的價值。不持有資產(chǎn)的一方認(rèn)為財務(wù)報告中反映的價值并非資產(chǎn)的實際市場價值的，由不持有資產(chǎn)的一方舉證。當(dāng)不持有資產(chǎn)的一方舉證不能時，法院應(yīng)根據(jù)最近一期財務(wù)報告中反映的價值確定持有資產(chǎn)一方所持股權(quán)類資產(chǎn)的價格。就婚前一方投資取得的股權(quán)類資產(chǎn)，當(dāng)其價格高于婚姻關(guān)系成立時的價格的，高于的部分即為股權(quán)類資產(chǎn)在婚姻關(guān)系存續(xù)期間的增值，不持有資產(chǎn)的一方原則上可要求取得一半的折價款；就婚姻關(guān)系存續(xù)期間一方以個人財產(chǎn)投資取得股權(quán)類資產(chǎn)，當(dāng)其價格高于投資時的本金的，高于的部分即為增值，不持有資產(chǎn)的一方原則上可要求取得一半的折價款。

2.對投資的本金和收益均屬于夫妻共同財產(chǎn)的股權(quán)類資產(chǎn)的分割

以夫妻共同財產(chǎn)投資取得的股權(quán)類資產(chǎn)，無論是資產(chǎn)本身還是其收益、增值，均系夫妻共同財產(chǎn)，概無疑義。在分割此類資產(chǎn)時，重點不在確定夫妻共同財產(chǎn)的范圍，而在確定分割的方法?！痘橐龇ㄋ痉ń忉專ǘ返谑鶙l、第十七條、第十八條為司法實踐中分割此類資產(chǎn)提供了一定的依據(jù)。但上述三個條文并未周延全部可能產(chǎn)生的分割方案，仍有檢討的必要。

（1）夫妻雙方是否均可以取得股權(quán)類資產(chǎn)。《婚姻法司法解釋（二）》第十六條、第十七條、第十八條適用的前提是夫妻一方以取得折價款的形式退出企業(yè)，另一方取得資產(chǎn)。實務(wù)中，不排除雙方一致同意以平分資產(chǎn)本身的方式進行分割，此類分割在有限公司和合伙企業(yè)中即增加了股東和新合伙人入伙。是否允許此類分割，出于尊重商主體意思自治的原則，還是需要根據(jù)《公司法》和《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，征得過半數(shù)股東或全體合伙人的一致同意。至于個人獨資企業(yè)是否可以以該種方式分割，因為此與個人獨資企業(yè)的性質(zhì)根本違背，雙方只能轉(zhuǎn)變獨資企業(yè)性質(zhì)為合伙企業(yè)方可進行。

（2）原資產(chǎn)持有方繼續(xù)持有資產(chǎn)，不持有方取得折價款。實務(wù)中，不持有資產(chǎn)的一方往往不熟悉企業(yè)的經(jīng)營管理，其并無興趣成為資產(chǎn)的持有者而需經(jīng)營管理公司，而資產(chǎn)持有方對經(jīng)營企業(yè)也是抱有長久經(jīng)營的意思，不愿讓出資產(chǎn)。此時，無論是雙方分別持有還是《婚姻法司法解釋（二）》第十六條、第十七條、第十八條規(guī)定的方式都不符合雙方的意愿。不持有方通過取得資產(chǎn)的價值折價款方式分割共同財產(chǎn)的難點也就在確定資產(chǎn)的實際價格上。此時需要根據(jù)本文上述在確定資產(chǎn)增值時同樣的方法，即通過舉證責(zé)任的多次配置和轉(zhuǎn)移來確定一個用于分割的實際價格。

實習(xí)編輯/雷彬

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