論刑法修正案（九）對(duì)行賄罪的立法完善

武漢大學(xué)法學(xué)院 武漢大學(xué)經(jīng)濟(jì)與管理學(xué)院 楊尚文 吳鳳

2015年8月29日，十二屆全國(guó)人大常委會(huì)第十六次會(huì)議審議通過(guò)了刑法修正案（九），其中第四十五條關(guān)于行賄罪條款所作修改的規(guī)定，完全保留了刑法修正案（九）（草案）（二次審議稿）中有關(guān)行賄罪條款修改的相應(yīng)表述。

一、行賄罪立法修改的背景與目的

賄賂犯罪中，行賄與受賄既具有對(duì)合性，又存在互動(dòng)性。受賄犯罪率居高不下，與行賄活動(dòng)猖獗是密不可分的。從司法實(shí)踐看，相關(guān)調(diào)查統(tǒng)計(jì)的數(shù)據(jù)表明，對(duì)于行賄犯罪不僅刑事追訴率低，而且對(duì)行賄人的量刑亦明顯偏輕。有鑒于此，加大對(duì)行賄犯罪的懲處以遏制腐敗的呼聲越來(lái)越高。關(guān)于刑法修正案（九）的說(shuō)明中就明確指出：按照黨的十八屆三中全會(huì)對(duì)加強(qiáng)反腐敗工作，完善懲治腐敗法律規(guī)定的要求，為加大懲處腐敗犯罪的力度，需要進(jìn)一步完善刑法的相關(guān)規(guī)定，為懲腐肅貪提供法律支持。此可謂行賄罪立法修改目的之官方權(quán)威回應(yīng)。

二、對(duì)行賄罪立法修改的解讀

1.增設(shè)罰金刑使刑罰配置更完善

現(xiàn)行刑法對(duì)行賄罪并未規(guī)定罰金刑，罰金刑作為我國(guó)附加刑的一種，其本質(zhì)就是通過(guò)剝奪犯罪分子的金錢(qián)，使其受到財(cái)產(chǎn)上的懲罰。從犯罪預(yù)防的角度，罰金刑對(duì)于貪利型犯罪無(wú)論從特殊預(yù)防還是一般預(yù)防的角度來(lái)說(shuō)，均能起到重大作用，而行賄則是一種典型的貪利犯罪?？v觀世界各主要國(guó)家的刑法，如法國(guó)、德國(guó)、俄羅斯等均普遍規(guī)定了對(duì)行賄罪的罰金刑，尤其在歐美國(guó)家，行賄罪的罰金刑適用率達(dá)到了將近百分之八十。刑法修正案（九）對(duì)行賄罪增設(shè)罰金刑，不僅是順應(yīng)世界反腐犯罪刑罰發(fā)展趨勢(shì)，完善了行賄罪的刑罰配置，而且消除了行賄犯罪情節(jié)特別嚴(yán)重時(shí)直接并處沒(méi)收財(cái)產(chǎn)這一規(guī)定的突兀感，使得行賄罪附加刑種的銜接更加有序、合理。此次刑法修正案（九）在行賄罪中增設(shè)罰金刑，給人的直觀感受是加大了對(duì)行賄行為的懲處力度，但筆者以為，增設(shè)罰金刑的最大意義在于通過(guò)合理配置財(cái)產(chǎn)刑，與自由刑實(shí)現(xiàn)了更好地互補(bǔ)，從而可以達(dá)到更好的刑罰效果。

2.嚴(yán)格從寬處罰情節(jié)的適用條件

現(xiàn)行刑法對(duì)行賄罪規(guī)定了從寬處罰的條件，即刑法第三百九十條第二款規(guī)定的“行賄人在被追訴前主動(dòng)交待行賄行為的，可以減輕處罰或者免除處罰”。出于刑事偵查及側(cè)重打擊受賄犯罪等因素考慮，前述規(guī)定具有特定價(jià)值，但由于該規(guī)定的內(nèi)容過(guò)于原則性，司法實(shí)踐中濫用從寬處罰規(guī)定的情況較多，致使對(duì)行賄犯罪打擊不力。刑法修正案（九）對(duì)行賄罪從寬處罰規(guī)定的修改正是對(duì)上述問(wèn)題的積極回應(yīng)。從立法修改的內(nèi)容來(lái)看，對(duì)于行賄人在被追訴前主動(dòng)交待行賄行為的，將從寬的幅度由原來(lái)的“可以減輕處罰或者免除處罰”限縮為“可以從輕或者減輕處罰”，同時(shí)進(jìn)一步嚴(yán)格控制免除處罰的適用。應(yīng)當(dāng)說(shuō)，刑法修正案（九）對(duì)行賄罪從寬處罰規(guī)定的修改，其初衷值得肯定，方向也是正確的，但在修改內(nèi)容上仍值得商榷。

三、對(duì)行賄罪新規(guī)的思考與建議

1.關(guān)于罰金刑

刑法修正案（九）對(duì)行賄罪增設(shè)的罰金刑采用了強(qiáng)制并處式與無(wú)限額罰金制。無(wú)限額罰金制看似在司法實(shí)踐中可以更加靈活，但進(jìn)一步斟酌該規(guī)定，仍會(huì)發(fā)現(xiàn)存有弊端。

首先，無(wú)限額罰金制不利于貫徹罪刑法定原則。根據(jù)罪刑法定原則的要求，刑法規(guī)定應(yīng)當(dāng)具備明確性的特點(diǎn)。但由于無(wú)限額罰金制對(duì)于罰金刑沒(méi)有“量”上的限制，導(dǎo)致罰金刑的確定仍存有不明確性，從而不利于貫徹罪刑法定原則。其次，無(wú)限額罰金制有違刑法謙抑性原則。刑法謙抑性原則要求刑罰應(yīng)當(dāng)具有一定限度，防止出現(xiàn)“刑罰過(guò)剩”的現(xiàn)象。盡管我國(guó)刑法第五十二條及相關(guān)司法解釋對(duì)罰金刑的裁量做出了一定限制與規(guī)范，但在無(wú)限額罰金制情況下，司法裁量中仍容易出現(xiàn)罰金數(shù)額與行為社會(huì)危害性不相稱的情形，甚至有可能出現(xiàn)罰金刑濫用的危險(xiǎn)。最后，從法律可預(yù)測(cè)性的角度而言，由于無(wú)限額罰金制對(duì)于罰金數(shù)額的確定不夠明確，因此國(guó)民無(wú)從得知犯罪行為所帶來(lái)的具體刑罰后果是什么，從而不利于實(shí)現(xiàn)刑罰的一般預(yù)防。

有鑒于此，筆者建議對(duì)行賄罪的罰金刑應(yīng)規(guī)定采取倍比罰金制，此制度既可以確保法的穩(wěn)定性、明確性，在實(shí)踐中也簡(jiǎn)便易行，便于司法統(tǒng)一。具體而言，即以行賄數(shù)額為基數(shù)，將罰金數(shù)額規(guī)定為行賄數(shù)額的數(shù)倍。當(dāng)然，也有人提出應(yīng)以行賄人已獲得的不正當(dāng)利益或者即將獲得的不正當(dāng)利益為基數(shù)來(lái)計(jì)算罰金數(shù)額，但由于行賄人獲取的不正當(dāng)利益往往無(wú)法以金錢(qián)來(lái)衡量，故此種提議在司法實(shí)踐中將缺乏可操作性。

2.關(guān)于特別自首

刑法第三百九十條第二款規(guī)定的行賄罪從寬處罰情節(jié)因在成立條件上符合刑法總則規(guī)定的自首制度的本質(zhì)特征，但在從寬處罰的幅度上又大于普通自首制度，故被稱之為特別自首。

通過(guò)對(duì)比修改前后的法律條文發(fā)現(xiàn)，行賄罪特別自首的規(guī)定主要進(jìn)行了兩個(gè)方面的修改：一是對(duì)于行賄人在被追訴前主動(dòng)交待行賄行為的，在從寬處罰的幅度上進(jìn)行了調(diào)整，即延伸了下限，縮緊了上限。二是進(jìn)一步明確了對(duì)行賄人免除處罰的三種情形，即行賄人在被追訴前主動(dòng)交待行賄行為的前提下，犯罪較輕或者對(duì)偵破重大案件起關(guān)鍵作用，或者有其他重大立功表現(xiàn)的。

仔細(xì)對(duì)比刑法修正案（九）（草案）（第一稿）與通過(guò)的正式文本還可以進(jìn)一步發(fā)現(xiàn)，對(duì)于免除處罰情形的表述，正式文本中去掉了第一稿中“檢舉揭發(fā)行為” 這一詞句。筆者以為，此種做法是正確的，因?yàn)樵撛~句主要見(jiàn)于刑法中關(guān)于立功的表述，側(cè)重指行為人向辦案機(jī)關(guān)檢舉揭發(fā)與己無(wú)關(guān)的他人犯罪行為，而前述條文中因“對(duì)偵破重大案件起關(guān)鍵作用”與“有重大立功表現(xiàn)”這兩者系并列表述，故前者應(yīng)當(dāng)是指行賄人對(duì)偵破與己相關(guān)的重大受賄犯罪起到關(guān)鍵作用，此時(shí)再用“檢舉揭發(fā)行為” 這一詞句便不恰當(dāng)了。另外，行賄人即便在被追訴前主動(dòng)交待行賄行為，同時(shí)又對(duì)偵破重大案件起關(guān)鍵作用，或者有其他重大立功表現(xiàn)，但綜合案件的實(shí)際情況，可能仍不宜對(duì)行賄人免除處罰，故出于這種考慮，在草案的二次審議稿及后來(lái)的正式文本中增加了減輕處罰的規(guī)定，即規(guī)定為“可以減輕或者免除處罰”。但這種做法又產(chǎn)生了新的問(wèn)題，即對(duì)于行賄人在被追訴前主動(dòng)交待行賄行為，且犯罪較輕的，其法律后果規(guī)定為可以減輕或者免除處罰，這與刑法總則關(guān)于自首制度的規(guī)定相矛盾，因?yàn)樾谭倓t中規(guī)定對(duì)于自首的犯罪分子，其中犯罪較輕的，可以免除處罰。因此，筆者建議行賄罪特別自首規(guī)定應(yīng)表述為：“行賄人在被追訴前主動(dòng)交待行賄行為的，可以從輕或者減輕處罰。其中，犯罪較輕的，對(duì)偵破重大案件起關(guān)鍵作用的，或者有重大立功表現(xiàn)的，可以免除處罰。”還有一種做法就是，可考慮將行賄罪特別自首規(guī)定簡(jiǎn)單表述為：“行賄人在被追訴前主動(dòng)交待行賄行為的，可以從輕、減輕或者免除處罰?！敝劣趶妮p、減輕或者免除處罰的具體情形，則由司法解釋予以明確。