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本文通過30個方面，詳細(xì)分析簽訂特許經(jīng)營合同時的注意事項。 一、相關(guān)規(guī)定 《商業(yè)特許經(jīng)營管理條例》對特許經(jīng)營合同如何簽訂作出了具體的規(guī)定： 第十一條 從事特許經(jīng)營活動，特許人和被特許人應(yīng)當(dāng)采用書面形式訂立特許經(jīng)營合同。 特許經(jīng)營合同應(yīng)當(dāng)包括下列主要內(nèi)容： (一)特許人、被特許人的基本情況; (二)特許經(jīng)營的內(nèi)容、期限; (三)特許經(jīng)營費用的種類、金額及其支付方式; (四)經(jīng)營指導(dǎo)、技術(shù)支持以及業(yè)務(wù)培訓(xùn)等服務(wù)的具體內(nèi)容和提供方式; (五)產(chǎn)品或者服務(wù)的質(zhì)量、標(biāo)準(zhǔn)要求和保證措施; (六)產(chǎn)品或者服務(wù)的促銷與廣告宣傳; (七)特許經(jīng)營中的消費者權(quán)益保護(hù)和賠償責(zé)任的承擔(dān); (八)特許經(jīng)營合同的變更、解除和終止; (九)違約責(zé)任; (十)爭議的解決方式; (十一)特許人與被特許人約定的其他事項。 第十二條 特許人和被特許人應(yīng)當(dāng)在特許經(jīng)營合同中約定，被特許人在特許經(jīng)營合同訂立后一定期限內(nèi)，可以單方解除合同。 第十三條 特許經(jīng)營合同約定的特許經(jīng)營期限應(yīng)當(dāng)不少于3年。但是，被特許人同意的除外。 特許人和被特許人續(xù)簽特許經(jīng)營合同的，不適用前款規(guī)定。 第十四條 特許人應(yīng)當(dāng)向被特許人提供特許經(jīng)營操作手冊，并按照約定的內(nèi)容和方式為被特許人持續(xù)提供經(jīng)營指導(dǎo)、技術(shù)支持、業(yè)務(wù)培訓(xùn)等服務(wù)。 第十五條 特許經(jīng)營的產(chǎn)品或者服務(wù)的質(zhì)量、標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)當(dāng)符合法律、行政法規(guī)和國家有關(guān)規(guī)定的要求。 第十六條 特許人要求被特許人在訂立特許經(jīng)營合同前支付費用的，應(yīng)當(dāng)以書面形式向被特許人說明該部分費用的用途以及退還的條件、方式。 第十七條 特許人向被特許人收取的推廣、宣傳費用，應(yīng)當(dāng)按照合同約定的用途使用。推廣、宣傳費用的使用情況應(yīng)當(dāng)及時向被特許人披露。 特許人在推廣、宣傳活動中，不得有欺騙、誤導(dǎo)的行為，其發(fā)布的廣告中不得含有宣傳被特許人從事特許經(jīng)營活動收益的內(nèi)容。 第十八條 未經(jīng)特許人同意，被特許人不得向他人轉(zhuǎn)讓特許經(jīng)營權(quán)。 被特許人不得向他人泄露或者允許他人使用其所掌握的特許人的商業(yè)秘密。 二、特許經(jīng)營合同簽約前，具體要注意的30個事項： 1、合同中應(yīng)詳細(xì)列明特許者提供的服務(wù)項目 合同中要詳細(xì)說明特許者將對加盟店提供哪些服務(wù)項目，這些服務(wù)包括開業(yè)前的初始服務(wù)和開業(yè)后的后續(xù)服務(wù)。 初始服務(wù)：主要有選址、加盟店裝修、培訓(xùn)、開店設(shè)備的購置、融資等。 后續(xù)服務(wù)：包括總部對加盟店活動實施有效，以幫助保持標(biāo)準(zhǔn)化和企業(yè)利潤;總部繼續(xù)進(jìn)行操作方法的改進(jìn)及革新并向加盟店傳授;總部進(jìn)行市場調(diào)查研究并向加盟店傳送市場信息;總部開展集中統(tǒng)一的促銷與廣告活動;總部向加盟店提供集中采購的優(yōu)惠貨源;總部專家向加盟店提供的管理咨詢服務(wù)等。合同中詳列這些服務(wù)項目，是對加盟店利益的一種法律保護(hù)。 2、關(guān)于加盟費用 一般包括加盟費、特許權(quán)使用費、廣告費及其他技術(shù)支持費用。 一般而言，不同的特許人其特許權(quán)使用費的計算比率通常都不一樣，計算比率所采用的基數(shù)(以銷售收入的一定比例，還是以銷售利潤的一定比例計算)也不統(tǒng)一。在簽約前被特許人應(yīng)認(rèn)真研究特許經(jīng)營費的計算方法，避免因誤解引起日后的糾紛。 移動要注意特許經(jīng)營的項目中有無隱藏不可預(yù)見的費用? (1)加盟金到底包含那些項目? (2)是否包括商標(biāo)使用費? (3)多少自備款可開始營業(yè)? (4)是否須繳納定期的權(quán)利金或管理費?如何計算?如何給付? (5)特許者是否提供技師和管理團(tuán)隊?各是多少名? (6)是否須繳納培訓(xùn)費?怎么計算? (7)是否必須加入合作廣告計劃?其費用如何分?jǐn)?特許者提供那些產(chǎn)品或促銷服務(wù)? 3、特許經(jīng)營合同期限 (1)期限長短是否明確? (2)期限是否和租期吻合? (3)期滿后可否續(xù)約? (4)續(xù)約有無條件?若有，條件為何?是否詳細(xì)列明? 關(guān)于特許合同的續(xù)展。此亦是應(yīng)予關(guān)注的問題。俗語“兔死狗烹”，被特許人應(yīng)當(dāng)注意避免類似的情況發(fā)生。 4、關(guān)于授權(quán)范圍 包括授權(quán)區(qū)域、期間、權(quán)限等。 權(quán)限可分為獨占、排他、普通三個層次，權(quán)限遞減。另外，如果被特許人為地區(qū)總加盟商，則需明確相關(guān)市場之開發(fā)權(quán)及締約權(quán)、監(jiān)管權(quán)及收益分配方式。 特許合同涉及的知識產(chǎn)權(quán)如商標(biāo)、專利及著作權(quán)等的使用權(quán)限亦應(yīng)在合同中明確。 5、 經(jīng)營指導(dǎo)、培訓(xùn)等輔助項目 至少應(yīng)包括開業(yè)前指導(dǎo)、營業(yè)指導(dǎo)、培訓(xùn)等。簽約時，應(yīng)對特許人之上述輔助義務(wù)做出明示，比如具體指導(dǎo)事項、培訓(xùn)內(nèi)容及時間、相關(guān)費用的負(fù)擔(dān)、營業(yè)指導(dǎo)的經(jīng)常性(頻率)等。 (1)特許者是否要求加盟者參加訓(xùn)練課程? (2)有無繼續(xù)教育及協(xié)助? (3)是否持續(xù)的提供加盟單位員工訓(xùn)練? (4)是否要付費用?費用多少?如何計算? 6、 采購、供貨 (1)采購生產(chǎn)器具是否所有的物資都必須向特許者購買?其價格及條件是否合理? (2)是否要求加盟者只能向特許者購買所需的物資?或只能向特許者指定的廠商購買?如有，其價格及條件是否合理? 應(yīng)就品類、質(zhì)量、價格等做約定，特別注意被特許人應(yīng)具有采購權(quán)而非負(fù)擔(dān)采購義務(wù)。 就特殊商品，應(yīng)取得獨占特許銷售權(quán)。 7、 廣告宣傳與促銷 特許人廣告投放的力度和質(zhì)量，被特許人發(fā)布廣告的權(quán)限都應(yīng)予以特別關(guān)注。 至于促銷權(quán)，也應(yīng)爭取，因為這是自主經(jīng)營權(quán)的重要內(nèi)容，可在市場開發(fā)階段發(fā)揮較大作用。促銷權(quán)應(yīng)明確促銷力度、特許人配合義務(wù)、促銷方式等。 (1)廣告是地區(qū)性或全國性?其費用支付方法? (2)如地區(qū)性促銷是加盟者自理，特許者是否提供過去經(jīng)驗，是否協(xié)助規(guī)劃的實施? (3)特許者是否提供各種推廣促銷的材料、室內(nèi)展示海報及文宣品等?有無另外收費? (4)加盟者是否可自行策劃區(qū)域的促銷?如何取得特許者的同意? 8、加盟店的轉(zhuǎn)讓 加盟者可能會由于種種客觀原因而無法繼續(xù)經(jīng)營加盟店，這就涉及加盟店轉(zhuǎn)讓或出售的問題，加盟店是否能轉(zhuǎn)讓、如何轉(zhuǎn)讓、轉(zhuǎn)讓給何種人等都必須列入合同中，以免將來發(fā)生糾紛。 也有些合同明確表明，假如加盟者要轉(zhuǎn)讓出售自己的企業(yè)，總部將有購買的優(yōu)先權(quán)，或者有權(quán)選擇轉(zhuǎn)讓的對象。在這種情況下，一定要注意說明加盟店的轉(zhuǎn)讓價應(yīng)以市場價為準(zhǔn)。 (1)加盟者是否可轉(zhuǎn)賣門店資產(chǎn)? (2)加盟者是否可在門店資產(chǎn)轉(zhuǎn)賣時，同時轉(zhuǎn)讓加盟合同?或特許者有義務(wù)與承買者簽訂新合同? (3)特許者是否有權(quán)核準(zhǔn)或拒絕轉(zhuǎn)賣，其權(quán)利是否合理? (4)是否須付給特許者部分轉(zhuǎn)讓費? 9、加盟者生病或死忙 (1)合同是否直接由繼承人承接? (2)合同是否由遺產(chǎn)管理人承接? (3)合同者如長期失能，是否必須轉(zhuǎn)讓? 10、商圈保護(hù) (1)合同有無授予獨占區(qū)域? (2)獨占區(qū)域是否在營業(yè)額達(dá)到某種標(biāo)準(zhǔn)后隨即終止? 11、選擇地點 (1)特許者是否協(xié)助選擇地點? (2)誰對地點的選擇作最后決定? (3)裝修藍(lán)圖是否由特許者提供? (4)有無定期重新裝潢及翻新的要求? (5)如須申請更改建筑使用執(zhí)照，誰負(fù)責(zé)提出申請及負(fù)擔(dān)期間費用? (6)租約條款是否有約束? 12、財務(wù)協(xié)助 (1)特許者是否提供財務(wù)協(xié)助或協(xié)助尋找貸款? (2)如果提供財務(wù)協(xié)助或貸款，其條件是否合理? (3)特許者是否提供緩期付款的優(yōu)惠? (4)有無抵押? 13、限制營業(yè)范圍及販賣之物品? (1)合同是否對所販賣物品的項目有所限制? (2)限制是否合理?如販賣其他物品，有無須特許者同意的申請程序? 14、競業(yè)禁止 (1)是否限制加盟者在約滿或轉(zhuǎn)讓后，不得從事同類型的商業(yè)行為? (2)如有，其期限及區(qū)域是否合理? 15、會計作業(yè)要求 (1)特許者是否提供薄記及會計服務(wù)? (2)如有，是否額外收費?其收費是否合理? 16、客戶限制 (1)有無限制客戶對象? (2)如超越授權(quán)的地區(qū)，有無懲罰條款? 17、通知條款 (1)若違約，特許者是否有義務(wù)以書面通知加盟者，是否有延期、更正的余地? (2)其期間有多長?是否足夠? 18、特許者的優(yōu)先承購權(quán) (1)合同中有無明示何種情況下特許者可承購? (2)其承購價格由誰評估?商譽及凈值是否列入考慮? (3)加盟者求售時是否有義務(wù)先向特許者求售? 19、加盟者親自經(jīng)營的要求 (1) 合同是否要求加盟者每日親自經(jīng)營? (2) 合同是否禁止加盟者維持其他職業(yè)? 20、 與第三人的債權(quán)債務(wù) 明確對外權(quán)利義務(wù)及經(jīng)營風(fēng)險劃分。 21、 關(guān)于債權(quán)債務(wù)問題 被特許人與特許人雖然是分別獨立的法人實體，但是由于特許經(jīng)營活動的特殊性，之間往往存在各種債權(quán)債務(wù)關(guān)系，特別是由于供貨等關(guān)系，往往會導(dǎo)致特許人占壓被特許人資金的現(xiàn)象發(fā)生。這是被特許人應(yīng)特別考慮的一個經(jīng)濟(jì)問題。 22、店鋪 涉及到店鋪的設(shè)計、裝潢、更新及費用負(fù)擔(dān)等等環(huán)節(jié)。 23、關(guān)于更新 特許人掌握了新的技術(shù)、服務(wù)項目、特殊產(chǎn)品，以及新的商業(yè)模式等等，應(yīng)主動與被特許人共享。 24、為了防止特許人在商業(yè)特許經(jīng)營活動中超越其應(yīng)有的權(quán)限而“濫用市場支配地位”，應(yīng)該注意以下事項： (1)防止特許經(jīng)營合同出現(xiàn)個別條款強(qiáng)化特許人的優(yōu)勢地位，如：沒有正當(dāng)理由的被特許人數(shù)量限制;供貨數(shù)量的強(qiáng)制要求;沒有正當(dāng)理由的降價促銷的限制;簽約后變更特許經(jīng)營合同的內(nèi)容;合同到期后，超越合理范圍的限制競爭義務(wù)等。這些不合理條款會使特許人獲得不當(dāng)?shù)美?/p> (2)防止特許經(jīng)營合同整體上使特許人處于優(yōu)勢地位，如：對所經(jīng)營商品的限制及對經(jīng)營方式的限制;對銷售額的特別規(guī)定;是否有權(quán)解約以及違約金的數(shù)額;合同期限等條款。 (3)關(guān)于銷售價格，由于特許人和被特許人經(jīng)營的商品面向相同的消費群，實施相同的營銷戰(zhàn)略，因此特許人可以根據(jù)具體經(jīng)營情況向被特許人提出建議銷售價格。但是，如果特許人對被特許人有不合理的價格限制條件的時候，就可能會出現(xiàn)限制銷售價格等不公平競爭現(xiàn)象的發(fā)生。在《反壟斷法》未及時出臺的背景下，這一問題也應(yīng)引起足夠的重視。 25、終止合同及后果 合同一旦確立，就不能隨意撕毀或中途終止。但是，也有加盟雙方不遵守合同的事件發(fā)生。合同中應(yīng)明確規(guī)定，任何一方違反協(xié)議到什么程度，另一方有權(quán)終止合同。當(dāng)然，也應(yīng)寫明違反協(xié)議的一方是否有機(jī)會彌補其過失，以避免合同終止的后果。 一般來說，合同終止后，加盟者不能再使用總部所有的貿(mào)易商標(biāo)、名稱、各種標(biāo)志和其它權(quán)利，在一定時期內(nèi)也不得從事相類似的經(jīng)營業(yè)務(wù)。 除了以上內(nèi)容外，合同一般還包括地域的限制、營業(yè)時間的規(guī)定、營業(yè)秘密的遵守等內(nèi)容。不同的行業(yè)、不同的企業(yè)，其合同內(nèi)容都不盡相同。 (1)特許者是否有義務(wù)購買加盟者的生產(chǎn)器具、門店租約及其資產(chǎn)?價格如何確定? (2)處理費用如何歸屬? (3)處理期間多少?是否足夠? 26、關(guān)于違約金 特別是特許合同解除的違約金，應(yīng)當(dāng)關(guān)注。 在簽約前，應(yīng)該了解清楚以下內(nèi)容：在何種情況下可以解約，具體手續(xù)如何辦理;如果被特許人提出中途解約，是否需要支付解約金或賠償金;如果需要支付的話，如何計算;如果被特許人因經(jīng)營不善而提出解約，是否仍需支付解約金等問題。 27、違約條款 (1)何種狀況視為違約? (2)違約項目是否屬加盟者能力范圍所能控制的? (3)其訂立項目與核實標(biāo)準(zhǔn)是否合理? 28、違約后果 (1)違約時，特許者采取何種方式因應(yīng)? (2)特許者是否可以直接取消該連鎖加盟契約? (3)有無違約金條款?金額多少?如何計算? 29、仲裁 加盟雙方難免會發(fā)生一些沖突，解決沖突的方式用仲裁比較合適。仲裁實際是由雙方選擇的仲裁人進(jìn)行的私下訴訟，它的優(yōu)點在于整個程序是在私下進(jìn)行的。為了節(jié)省時間和費用，雙方可以事先在合同中設(shè)定仲裁的規(guī)則，至于仲裁的時間可以根據(jù)當(dāng)時發(fā)生沖突的情況而定。 在這里，選擇什么樣的人做仲裁人十分重要，如果仲裁人選擇不當(dāng)，做出的決定不公平或不客觀，會使雙方或其中一方不滿意，最后反而會擴(kuò)大矛盾，以致雙方走向法院。 30、訴訟管轄地 (1)特許者指定的訴訟管轄地是否為其總部所在地? (2)是否考慮改為對加盟者較為有利的加盟店所在地? 以上內(nèi)容僅供參考，為了保證特許經(jīng)營項目能順利進(jìn)行，建議在簽訂特許經(jīng)營合同時委托專業(yè)特許經(jīng)營律師起草、審查相關(guān)內(nèi)容，控制法律風(fēng)險。 |
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