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　　▲案情回放

　　33歲的李女士臨近分娩的一周前到區(qū)婦幼保健院檢查，發(fā)現(xiàn)胎位不正?？紤]年齡偏大等因素，李女士在醫(yī)生的建議下住院分娩。2009年4月17日早晨6時許，李女士在該院生下女兒桐桐。嬰兒出生后體重3.22公斤，外觀無畸形，經(jīng)檢查羊水為Ⅱ度渾濁，嬰兒自然呼吸顯得有些不暢。為防止嬰兒呼吸不暢引發(fā)缺血缺氧及其他不良后果，醫(yī)護人員立即為小桐桐清理呼吸道；吸氧后，呼吸很快轉為正常。4天后，李女士決定出院時，醫(yī)方曾建議李女士再住院觀察幾日。當李女士問主治醫(yī)生黃某“一出生就吸氧不會有什么不好吧”時，黃醫(yī)生告訴她，一吸氧就正常了，且吸氧時間短，一般不會留下后遺癥。李女士于當天下午與醫(yī)院結賬后帶女兒出院。出院時桐桐身體未見異常。然而，回家后的第3日夜里開始，桐桐出現(xiàn)間歇性不明緣由煩躁癥狀。李女士與丈夫帶桐桐到市兒童醫(yī)院診治，被診斷為間歇性癲癇。

　　此后3年多時間里，李女士與丈夫帶著桐桐到市內幾家大醫(yī)院治療。后經(jīng)省兒童醫(yī)院治療，癲癇病雖有好轉但依舊未能徹底治愈。這期間，李女士一直認為，桐桐出生時腦缺氧，可能與醫(yī)護人員接生時用藥及接生手法有誤、治療用藥及措施不當有關系，貽誤了最佳治療時機。并幾次與接生婦幼保健院協(xié)商賠償問題，院方以接生治療無任何過錯為由拒絕賠償，雙方協(xié)商不成。2012年9月中旬，李女士以區(qū)婦幼保健院為被告起訴至法院，要求判令其承擔醫(yī)療費、殘疾補助金、精神撫慰金等32萬元余元。

　　法院受案后、舉證期限屆滿前，李女士提出醫(yī)療事故鑒定和傷殘等級鑒定。經(jīng)法庭協(xié)調雙方達成一致意見，由市醫(yī)學會鑒定?？闪砣宋聪氲降氖牵瑓^(qū)婦幼保健院在檔案管理升級改造建設時，不慎將桐桐的整個病歷資料丟失。因不能提供患者病歷資料無法進行鑒定，最終致使鑒定無果。又由于不能鑒定、無法確定醫(yī)療事故責任，醫(yī)學會以傷殘等級鑒定無責任主體為由，認為不宜進行傷殘等級鑒定。后經(jīng)李女士強烈要求，法庭委托省一家司法鑒定中心對桐桐的傷殘等級作出鑒定，鑒定意見為：桐桐當前狀況對應的醫(yī)療事故等級為三級甲等。

　　法庭審理過程中，李女士訴稱，自己在整個孕期的多次檢查中，除了分娩前胎位有些不正外，并無其他任何異常癥狀，而且住院分娩期間積極配合醫(yī)院治療無過錯。醫(yī)院答辯時強調醫(yī)方的整個治療符合規(guī)范、無不當之處，丟失檔案是因為檔案管理改造，醫(yī)方雖有過錯但該過錯是一種管理上的問題，不能就此推定醫(yī)院醫(yī)療方面存在過錯。當法庭詢問醫(yī)方“你方認為患者方在整個就醫(yī)治療方面是否存在不當之處、嬰兒患癲癇與患者方是否有關聯(lián)”時，院方回答是，出院當日，主治醫(yī)生曾建議李女士再住院幾日，以便進一步觀察桐桐情況，可患者方并未接受醫(yī)方建議，患方存在一定的過錯，其他情況已經(jīng)無法印證。

　　法庭在充分聽取雙方意見后認為，被告醫(yī)院管理不當，將桐桐住院病歷丟失，致使無法進行醫(yī)療事故技術鑒定，應對桐桐的損害后果承擔醫(yī)療事故責任。原告的訴訟請求范圍以及數(shù)額不違反法律規(guī)定，予以支持。對于出院當日，被告方主治醫(yī)生建議李女士再住院幾日，以便進一步觀察桐桐情況一節(jié)，因原告并未接受醫(yī)方建議，導致桐桐出院后病情復發(fā)，原告存在一定的過錯，應適當減輕被告的責任。被告醫(yī)院應承擔50%賠償責任，原告自行承擔損失的50%責任。遂依法判決被告醫(yī)院一次性賠償桐桐住宿費、醫(yī)療費、住院伙食補助費、護理費、交通費、殘疾補助金、精神撫慰合計人民幣13萬余元。此案被告上訴后，市中級人民法院駁回上訴，維持原判。

　　▲法理解析一

　　醫(yī)方承擔醫(yī)療損害賠償責任的依據(jù)

　　《侵權責任法》第六十一條規(guī)定：醫(yī)療機構及其醫(yī)務人員應當按照規(guī)定填寫并妥善保管住院志、醫(yī)囑單、檢驗報告、手術及麻醉記錄、病理資料、護理記錄、醫(yī)療費用等病歷資料。根據(jù)“物權法定”的理論分析，書寫病歷的紙張為醫(yī)療機構提供，醫(yī)務人員書寫病歷無疑是一種職務行為，所以所有權也應當歸屬醫(yī)療機構。其本質是記錄診療行為的一種書證。

　　《醫(yī)院工作制度》關于“病案管理制度”規(guī)定：住院病案原則上應永久保存。而本案醫(yī)方將患者住院檔案丟失是一種明顯的過錯行為?！夺t(yī)療事故處理條例》第二十八條四款規(guī)定：醫(yī)患雙方應當依照本條例的規(guī)定提交相關材料。醫(yī)療機構無正當理由未依照本條例的規(guī)定如實提供相關材料，導致醫(yī)療事故技術鑒定不能進行，應當承擔責任?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第二十五條二款規(guī)定：對需要鑒定的事項負有舉證責任的當事人，在人民法院指定的期限內無正當理由不提出鑒定申請或者不預交鑒定費用或者拒不提供相關材料，致使對案件爭議的事實無法通過鑒定結論予以認定的，應當對該事實承擔舉證不能的法律后果。本案，因醫(yī)方丟失患者住院治療檔案而無法鑒定、無法確認因果關系，進而應承擔舉證不能之法律后果。這個后果就是，原告訴訟請求成立，被告應承擔過錯損害賠償責任。

　　▲法理解析二

　　醫(yī)患各承擔50%損害賠償?shù)囊罁?jù)

　　《侵權責任法》第二十六條規(guī)定：被侵權人對損害的發(fā)生也有過錯的，可以減輕侵權人的責任。第六十條（一）項規(guī)定：患者或者其近親屬不配合醫(yī)療機構進行符合診療規(guī)范的診療，患者有損害，醫(yī)療機構及其醫(yī)務人員也有過錯的，應當承擔相應的賠償責任?！　　　　?/p>

　　通常情況下，負有舉證責任一方因舉證不能應承擔全部損害賠償責任，但能夠確認另一方有過錯的除外。本案不同的是，患者李女士出院當日，醫(yī)方曾建議其再住院幾日，以便進一步觀察桐桐的情況，這說明，新出生嬰兒的狀況已經(jīng)引起醫(yī)方的注意?？衫钆课唇邮茚t(yī)方建議，導致桐桐出院后病情復發(fā)，原告也存在一定的過錯。

　　但是，患方的該過錯，并不能排除醫(yī)護人員在用藥及接生手法可能有誤、治療用藥及措施可能存在不當，貽誤最佳治療時機的問題，而對這種“可能”，負有舉證責任的醫(yī)方未能舉證，并被推定為“可能”存在。此種情形下，法院判令醫(yī)患雙方各自承擔50%責任，體現(xiàn)了公平原則，是有法律依據(jù)的。（作者為遼寧省錦州市人民檢察院高級檢察官）