司考民訴輔導：“無獨三”

大仁2011 2015-04-29

展開全文

　　(一)參訴根據

　　1.參訴根據的學理理解。

　　無獨立請求權的第三人參加他人已經開始訴訟的根據是其與案件處理結果有法律上的利害關系，即本訴的處理結果涉及無獨立請求權第三人的實體權利或義務。

　　2.實踐中常見的無獨立請求權第三人的情形：

　　（1）連環(huán)合同引起的糾紛以及因使用原材料引起的糾紛。

　　例題一

　　甲公司與乙公司簽訂設備買賣合同，約定：因合同發(fā)生的爭議，協商不成的，提交A仲裁委員會仲裁解決。此后，乙公司將其從甲公司購買的設備賣給丙公司后，丙公司在使用過程中發(fā)現該設備存在嚴重的質量缺陷，為此，丙公司向法院起訴要求乙公司承擔違約責任。在本案中，甲公司是否應作為無獨立請求權的第三人參加訴訟？

　　例題二

　　不銹鋼制品公司將從貿易公司買進的不銹鋼加工成不銹鋼制品賣給A公司后，A公司使用不到半年，不銹鋼制品出現嚴重的銹跡，為此向法院起訴要求不銹鋼制品公司接受退貨。在本案中，貿易公司是否應作為無獨立請求權的第三人參加訴訟？

　　例題三

　　甲將電腦放在乙處修理，乙將電腦賣給丙。甲得知后向法院起訴要求乙退還電腦。在本案中，丙是否應作為無獨立請求權的第三人參加訴訟？

　?。壑R點］無獨立請求權的第三人

　　判斷這三個案件是否出現無獨立請求權的第三人均需要注意最高人民法院于1994年12月22日頒布的《關于在經濟審判工作中嚴格執(zhí)行〈中華人民共和國民事訴訟〉的若干規(guī)定》中第9條、第10條以及第11條中關于不能作為無獨立請求權第三人的具體規(guī)定。

　　第9條規(guī)定：“受訴人民法院對于原被告雙方爭議的訴訟標的無直接牽連和不負有返還或者賠償義務的人，以及與原告或被告約定仲裁或有約定管轄的案外人，或者專屬管轄案件的一方當事人，均不得作為無獨立請求權的第三人通知其參加訴訟?！币虼?，上述案例一中的甲公司不應作為無獨立請求權第三人參加訴訟，因為甲公司與乙公司之間存在仲裁協議。

　　第10條規(guī)定：“人民法院在審理產品質量糾紛案件中，對原、被告之間法律關系以外的人，證據已證明其已經提供了合同約定或者符合法律規(guī)定的產品的，或者案件中的當事人未在規(guī)定的質量異議期內提出異議的，或者作為收貨方已經認可該產品質量的，不得作為無獨立請求權的第三人通知其參加訴訟。”上述案例二中的貿易公司是否應作為無獨立請求權的第三人參加訴訟需取決于三點：第一，貿易公司是否有證據證明其提供的不銹鋼原材料符合合同約定或者符合法律規(guī)定的質量。第二，貿易公司與不銹鋼制品公司之間的合同是否約定質量異議期以及不銹鋼制品公司是否提出質量異議。第三，不銹鋼制品公司在接收原材料時是否已認可質量。

　　第11條規(guī)定：“人民法院對已經履行了義務，或者依法取得了一方當事人的財產，并支付了相應對價的原被告之間法律關系以外的人，不得作為無獨立請求權的第三人通知其參加訴訟。”因此，上述案例三中的丙是否應作為無獨立請求權第三人參加訴訟應取決于丙是否已善意取得該爭議電腦的所有權。

　　(2)基于三角債引起的欠款糾紛。三角債關系既可以基于連環(huán)合同引起，也可以基于非連環(huán)合同引起。

　　例題

　　鋼廠將一批價值210萬元的鋼材賣給貿易公司，貿易公司拖欠其貨款未支付。但是貿易公司曾將一臺價值180萬元的機械設備賣給機械廠，機械廠拖欠貿易公司180萬元的設備款也未支付。鋼廠應如何實現自己的權利？如果鋼廠以貿易公司為被告提起訴訟后，是否還可以機械廠為被告起訴？

　?。壑R點］無獨立請求權的第三人

　　在這類基于三角債而引起的債權債務糾紛案件中，能否出現無獨立請求權的第三人，關鍵看債權人如何提起訴訟。債權人鋼廠可以選擇兩種方式提起訴訟：第一，債權人鋼廠直接以債務人貿易公司為被告向人民法院提起訴訟，要求其支付所拖欠的210萬元的鋼材款。在這一訴訟中，不能將貿易公司的債務人機械廠作為本案的無獨立請求權的第三人，因為機械廠與本案的處理結果不存在法律上的利害關系，僅僅存在一定的事實上的關系。第二，債權人鋼廠基于合同法所確定的代位權直接以機械廠為被告向人民法院提起代位權訴訟，要求機械廠向其支付拖欠的180萬元。在這一訴訟中，應將貿易公司作為本案的無獨立請求權的第三人，因為貿易公司是否對機械廠享有180萬元的到期債權，直接決定著原告鋼廠是否有權提起代位權訴訟，這里貿易公司與本案的處理結果之間存在的是一種法律上的利害關系。

　　對此，《合同法解釋(一)》第16條規(guī)定：“債權人以次債務人為被告向人民法院提起代位權訴訟，未將債務人列為第三人的，人民法院可以追加債務人為第三人。兩個或者兩個以上債權人以同一次債務人為被告提起代位權訴訟的，人民法院可以合并審理?！?

　　在上述案例中，如果債權人鋼廠直接以債務人貿易公司為被告提起訴訟后，還能否再提起對機械廠的代位權訴訟？對于這一問題，最高人民法院關于適用合同法的規(guī)定中作出了明確的規(guī)定?！逗贤ń忉?一)》第14條規(guī)定：“債權人依照合同法第七十三條的規(guī)定提起代位權訴訟的，由被告住所地人民法院管轄。”第15條規(guī)定：“債權人向人民法院起訴債務人以后，又向同一人民法院對次債務人提起代位權訴訟，符合本解釋第十四條的規(guī)定和《中華人民共和國民事訴訟法》第一百零八條規(guī)定的起訴條件的，應當立案受理；不符合本解釋第十四條規(guī)定的，告知債權人向次債務人住所地人民法院另行起訴。受理代位權訴訟的人民法院在債權人起訴債務人的訴訟裁判發(fā)生法律效力以前，應當依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百三十六條第(五)項的規(guī)定中止代位權訴訟?！?

　?。?）撤銷權訴訟中的第三人。根據《合同法解釋（一）》第23條、第24條和第25條的規(guī)定，債權人依照《合同法》第74條的規(guī)定提起撤銷權訴訟的，由被告住所地人民法院管轄。債權人提起撤銷權訴訟時只以債務人為被告，未將受益人或者受讓人列為第三人的，人民法院可以追加該受益人或者受讓人為第三人。兩個或者兩個以上債權人以同一債務人為被告，就同一標的提起撤銷權訴訟的，人民法院可以合并審理。

　?。?）合同轉讓中的第三人。根據《合同法解釋（一）》第27條、第28條和第29條的規(guī)定：“債權人轉讓合同權利后，債務人與受讓人之間因履行合同發(fā)生糾紛訴至人民法院，債務人對債權人的權利提出抗辯的，可以將債權人列為第三人?！薄敖泜鶛嗳送猓瑐鶆杖宿D移合同義務后，受讓人與債權人之間因履行合同發(fā)生糾紛訴至人民法院，受讓人就債務人對債權人的權利提出抗辯的，可以將債務人列為第三人?！薄昂贤斒氯艘环浇泴Ψ酵鈱⑵湓诤贤械臋嗬x務一并轉讓給受讓人，對方與受讓人因履行合同發(fā)生糾紛訴至人民法院，對方就合同權利義務提出抗辯的，可以將出讓方列為第三人?！?

　　［特別提示］法律上利害關系的關鍵點

　　掌握法律上的利害關系時，關鍵在于兩點：第一，三個主體之間存在兩個內容、客體相牽連的法律關系。第二，無獨立請求權的第三人與本訴一方當事人之間的法律關系有發(fā)生爭議的可能，并且該爭議直接影響本訴當事人之間的法律關系。

　　(二)參訴地位

　　無獨立請求權的第三人是訴訟中的當事人，但是，與原告、被告以及有獨立請求權的第三人不同，無獨立請求權的第三人是一個訴訟權利受到極大限制的當事人。因此，理解無獨立請求權第三人當事人訴訟地位的重點在于其訴訟權利。無獨立請求權的第三人的訴訟權利可以具體分為三種情況：

　　1.無獨立請求權的第三人可以獨立行使的訴訟權利。該訴訟權利通常為一般性的訴訟權利，如提供證據、委托訴訟代理人、參與庭審、進行辯論等訴訟權利。

　　2.無權行使的訴訟權利。在訴訟進行過程中，無獨立請求權的第三人無權對案件提出管轄權異議，無權放棄、變更訴訟請求或者申請撤訴。(《民訴意見》第66條)

　　3.可附條件行使的訴訟權利。即上訴權與對調解的同意與簽收權，無獨立請求權的第三人是否享有這兩項訴訟權利取決于是否直接承擔本訴案件的民事責任。即如第一審判決責令無獨立請求權第三人承擔民事責任，則其有權上訴。當事人之間的調解協議涉及該第三人義務的，則需要征得該第三人的同意，調解書應當同時送達第三人。第三人在調解書送達前反悔的，人民法院應當及時判決。對于這一問題，《民訴意見》第66條與第97條作了相應的規(guī)定。

　　(三)參訴方式

　　無獨立請求權的第三人可以申請參加訴訟，也可以由人民法院通知其參加訴訟。

　?。ㄋ模┯歇毩⒄埱髾嗟谌伺c無獨立請求權第三人比較

　　參訴依據不同：對原告與被告爭議的標的提出獨立的實體主張與原告和被告之間案件的處理結果有法律上的利害關系。

　　參訴地位不同：參加之訴的原告原告與被告之外的獨立當事人。

　　訴訟權利不同：享有原告的訴訟權利，無權提出管轄權異議無權提出管轄權異議，無權放棄、變更訴訟請求與申請撤訴；是否有權上訴與同意和簽收調解書取決于是否直接承擔民事責任。

　　參訴方式不同：起訴方式申請參加或者法院通知其參加。

　　例題：甲為有獨立請求權第三人，乙為無獨立請求權第三人，關于甲、乙訴訟權利和義務，下列哪一說法是正確的？

　　A.甲只能以起訴的方式參加訴訟，乙以申請或經法院通知的方式參加訴訟

　　B.甲具有當事人的訴訟地位，乙不具有當事人的訴訟地位

　　C.甲的訴訟行為可對本訴的當事人發(fā)生效力，乙的訴訟行為對本訴的當事人不發(fā)生效力

　　D.任何情況下，甲有上訴權，而乙無上訴權

　　［知識點］第三人

　　該題從第三人參加訴訟的方式、訴訟地位、訴訟行為的效力以及訴訟權利幾個方面綜合考查了有獨立請求權第三人與無獨立請求權第三人的區(qū)別。根據本頁上圖所列兩種第三人的具體區(qū)別，選項A是正確的，而選項B、C和D是不正確的。