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2004年國家司法考試試卷四參考答案

 林農(nóng) 2010-09-22

2004年國家司法考試試卷四參考答案

一、(本題15分)
  
  1. 張某、王乙、王小甲。其中,張某分得4間,王乙、王小甲各分得1間。因該6間房系王某與張某的共同財產(chǎn),王某死后,張某應(yīng)獲得其中的3間,余下3間房在第一順序繼承人間平均分配。第一順序的繼承人有張某、王乙,因王甲先于王某死亡,其子王小甲享有代位繼承權(quán)。故余下3間房中張某、王乙、王小甲應(yīng)各分得1間。
  
  2. 有效。該6間房雖屬共有財產(chǎn),但轉(zhuǎn)讓協(xié)議已經(jīng)其他共有人張某及王小甲的監(jiān)護人李某同意。
  
  3. 曹某與朱某簽訂的協(xié)議有效。曹某與錢某簽訂的協(xié)議亦有效。
  
  4. 不能。因曹某已與錢某辦理了房屋過戶登記手續(xù),錢某已取得了該房屋的所有權(quán),曹某履行不能,朱某只能要求曹某承擔(dān)違約責(zé)任。
  
  5. 能。根據(jù)合同法的規(guī)定,債務(wù)人放棄其到期債權(quán)對債權(quán)人造成損害的,債權(quán)人可以請求人民法院撤銷債務(wù)人放棄債權(quán)的行為。
  
  6. 不能。因該賠償金是專屬于曹某自身的債權(quán),根據(jù)合同法的規(guī)定,王乙不能行使代位權(quán)。
  
  二、(本題12分)
  
  1. 能。受托人以自己名義與第三人訂立合同時,因委托人的原因?qū)Φ谌瞬宦男辛x務(wù),受托人向第三人披露委托人后,第三人可以選擇受托人或者委托人作為相對人主張其權(quán)利。
  
  2. 部分無效。因定金數(shù)額不得超過合同標(biāo)的的20%,超出部分無效。
  
  3. 應(yīng)返還給天鵝公司。屬于不當(dāng)?shù)美?/span>
  
  4. 應(yīng)由天鵝公司承擔(dān)。標(biāo)的物交付前發(fā)生的損失應(yīng)由出賣人承擔(dān)。
  
  5. 不能。因為第三人選定了相對人后,不能變更選定的相對人。
  
  三、(本題16分)
  
  1. 有效。因甲公司為抵押行為時,抵押物并未轉(zhuǎn)移,甲公司對該土地仍有支配權(quán)。
  
  2. 有效。公司以登記為成立要件,股東出資不到位不影響公司成立的效力。
  
  3. 不能。股東在公司登記后,不得抽回投資
  
  4. 不能。龍某占用的是公司資金,龍某僅對乙公司有返還義務(wù),對甲公司無返還義務(wù)。
  
  5. 不應(yīng)承擔(dān)。公司成立后,股東之投資協(xié)議不能對抗公司章程,故甲公司僅有依章程向乙公司繳納出資的義務(wù),而無直接分擔(dān)公司虧損的義務(wù)。
  
  6. 乙公司應(yīng)當(dāng)以其全部資產(chǎn)對丙銀行的債務(wù)負(fù)責(zé)。甲公司應(yīng)當(dāng)在200萬元的出資范圍內(nèi)對丙銀行的債務(wù)負(fù)責(zé)。龍某應(yīng)當(dāng)在120萬元的范圍內(nèi)對丙銀行的債務(wù)負(fù)責(zé)。
  
  四、(本題20分)
  
  1. 乙區(qū)法院和丙區(qū)法院。
  
  2. 請求仲裁委員會作出決定或者請求人民法院作出裁定。一方請求仲裁委員會作出決定,另一方請求人民法院作出裁定的,由人民法院裁定。
  
  3. 正確,原告請求不符合先予執(zhí)行的條件,因本案尚在審理中,合同是否解除尚無定論,當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系尚不明確。
  
  4. 錄音帶可以作為認(rèn)定案件事實的根據(jù),該證據(jù)即使是秘密錄音,其取得方式也是合法的,只有以侵害他人合法權(quán)益或者違反法律禁止性規(guī)定的方法獲得的證據(jù),才不能作為認(rèn)定案件事實的依據(jù);會議紀(jì)要不能作為認(rèn)定案件事實的根據(jù),其形式有欠缺,應(yīng)當(dāng)雙方簽字。
  
  5. 不成立。當(dāng)事人一方向人民法院起訴時未聲明有仲裁協(xié)議,人民法院受理后,對方當(dāng)事人又應(yīng)訴答辯的,視為該人民法院有管轄權(quán)。
  
  6. 裁定撤銷原判,駁回起訴。
  
  7. 可以根據(jù)自愿原則進行調(diào)解,調(diào)解不成的,告知當(dāng)事人另行起訴。
  
  8. 不能,在訴訟中,當(dāng)事人為了達成調(diào)解協(xié)議或者和解的目的作出妥協(xié)所涉及的對案件事實的認(rèn)可,不得在其后的訴訟中作為對其不利的證據(jù)。
  
  五、(本題12分)
  
  1.1個月。
  
  2.可以。
  
  3.不予準(zhǔn)許。因被告人犯罪行為嚴(yán)重,有可能被判處死刑。
  
  4.可以準(zhǔn)許。但被告人不得再另行委托辯護人,人民法院也不再另行指定辯護律師,被告可以自行辯護。
  
  5.應(yīng)當(dāng)恢復(fù)法院調(diào)查。
  
  6.第二審人民法院應(yīng)當(dāng)在收到上訴狀后三日以內(nèi)將上訴狀交第一審人民法院。第一審人民法院應(yīng)當(dāng)審查上訴是否符合法律規(guī)定。符合法律規(guī)定的,應(yīng)當(dāng)在接到上訴狀后三日以內(nèi)將上訴狀連同案卷、證據(jù)移送上一級人民法院,同時將上訴狀副本送交同級人民檢察院和對方當(dāng)事人。
  
  7.在上訴期滿之日起生效。
  
  8.應(yīng)自收到判決書后5日內(nèi)請求人民檢察院提出抗訴。人民檢察院自收到請求后5日內(nèi),應(yīng)當(dāng)作出是否抗訴的決定并答復(fù)請求人。
  
  六、(本題25分)
  
 ?。ㄒ唬╆P(guān)于甲和乙的行為
  
  1. 甲、乙構(gòu)成搶劫罪共犯。因二人有搶劫的共同故意和搶劫的共同行為。甲、乙的搶劫屬于入戶搶劫,因為丙的房間屬于其生活的與外界相對隔離的住所;由于乙與甲共謀入戶,甲事實上也實施了入戶搶劫行為,所以乙雖沒有入戶,對乙也應(yīng)適用入戶搶劫的法定刑。
  
  綜合本案主客觀方面的事實,可以認(rèn)定甲為主犯,乙為從犯,對于從犯乙應(yīng)當(dāng)從輕、減輕或者免除處罰。
  
  2. 甲、乙雖構(gòu)成搶劫罪共犯,但二人的犯罪形態(tài)不同:
  
 ?。?/span>1)甲的搶劫屬于犯罪中止。因為在當(dāng)時的情況下,甲完全能夠達到搶劫既遂,但他自動放棄了搶劫行為;由于搶劫中止行為沒有造成任何損害,所以,對于甲的搶劫中止,應(yīng)當(dāng)免除處罰。
  
 ?。?/span>2)乙的搶劫屬于犯罪未遂。一方面,不能因為甲事實上取得了手表,就認(rèn)定乙搶劫既遂,因為該手表并非甲搶劫既遂所得的財物;另一方面,乙并沒有自動放棄自己的搶劫行為,甲的中止行為對于乙來說,屬于意志以外的原因。根據(jù)刑法規(guī)定,對于未遂犯乙,可以比照既遂犯從輕或者減輕處罰。
  
 ?。ǘ╆P(guān)于甲的行為
  
  1. 甲逼迫丙脫光衣服并猥褻丙的行為,成立強制猥褻婦女罪。
  
  2. 甲乘機拿走丙手表的行為,成立盜竊罪。因為拿走手表的行為完全符合盜竊罪的構(gòu)成要件。拿走手表已不屬于搶劫罪中的強取財物的行為,即不屬于因暴力、脅迫或其他方法壓制或足以壓制了被害人反抗而取得手表的情形。所以,不能將取得手表的事實評價在搶劫罪中,而應(yīng)另認(rèn)定為盜竊罪。
  
  (三)關(guān)于乙的行為
  
  1. 乙的行為不成立盜竊罪。乙客觀上為甲盜竊手表起到了一定作用(望風(fēng)),但乙并不明知甲會盜竊財物,所以,乙并不與甲構(gòu)成盜竊罪的共犯。
  
  2. 基于同樣的理由,乙的行為也不成立強制猥褻婦女罪的共犯。
  
  3. 乙將手表賣與他人的行為不成立銷售贓物罪。銷售贓物罪是指代為銷售他人犯罪所得的贓物,對于銷售自己犯罪所得的贓物的行為并不成立銷售贓物罪。乙雖在事實上銷售了甲盜竊所得的財物,但乙是誤以為該手表為與甲共謀搶劫所得的財物,并不知道手表是甲單獨犯罪所得的財物,所以,乙沒有代為銷售他人犯罪所得贓物的故意,不成立銷售贓物罪。

 

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